Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2009 по делу n  А48-4079/08-13. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

10 марта 2009 г.                                                    Дело  № А48-4079/08-13

город Воронеж     

                 Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 марта 2009 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи -                                       Михайловой Т.Л.,

судей -                                                                                  Скрынникова В.А.,

                                                                                              Осиповой М.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фефеловой М.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  инспекции межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Орловской области на решение арбитражного суда Орловской области от 10.12.2008 г. по делу № А48-4079/08-13 (судья Капишникова Т.И.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Орловская Хлебная база № 36» к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Орловской области о возврате излишне взысканной суммы пени по налогу на доходы физических лиц в размере 818 642 руб. 29 коп. и уплате процентов, начисленных на сумму излишне взысканных пени, в размере 92 735 руб. 50 коп.,

при участии в судебном заседании:

от налогового органа: Васильевой И.Н., ведущего специалиста-эксперта по доверенности № 04/18337 от 09.10.2008 г,

от налогоплательщика: не явились, извещены надлежащим образом,                                                             

                                          УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Орловская Хлебная база № 36» (далее – общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд Орловской области с заявлением (с учетом уточненных требований) к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Орловской области (далее – налоговый орган, инспекция) о возврате излишне взысканных пеней по налогу на доходы физических лиц в сумме 818 642 руб. 29 коп. и процентов, начисленных на сумму излишне взысканных пени за период с 23.11.2007 г. по 08.12.2008 г., в сумме 92 735 руб. 50 коп.

Решением арбитражного суда Орловской области от 10.12.2008 г. заявленные налогоплательщиком требования удовлетворены в полном объеме: на инспекцию возложена обязанность возвратить открытому акционерному обществу «Орловская Хлебная база № 36» из федерального бюджета излишне взысканные пени по налогу на доходы физических лиц в сумме  818 642 руб. 29 коп., а также начислить и выплатить проценты за нарушение срока возврата излишне взысканной пени за период с 23.11.2007 г. по 08.12.2008 г. в сумме 92 735 руб. 50 коп. и далее по день фактического возврата излишне взысканных сумм.

Налоговый орган, не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, обратился с апелляционной жалобой на него, в которой ставит вопрос об отмене состоявшегося судебного акта как принятого с нарушением норм материального и норм процессуального права, и просит принять по делу новый судебный акт, которым полностью отказать акционерному обществу в удовлетворении заявленных требований в части взыскания процентов. 

В обоснование апелляционной жалобы инспекция указывает на то, что сумма 818 642 руб. 29 коп. не является излишне взысканной.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 6 статьи 78 Налогового кодекса возврат налогоплательщику суммы излишне уплаченного налога при наличии у него недоимки по иным налогам или задолженности по соответствующим пеням, штрафам, подлежащих взысканию, производится только после зачета суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки.

С учетом того, что сумма переплаты по пени по налогу на доходы физических лиц была зачтена налогоплательщику в уплату недоимки по пени по налогу на доходы физических лиц, доначисленной по решению инспекции № 39 от 15.08.2005 г., налоговый орган  считает, что основания для возврата переплаты в сумме 818 642 руб. 29 коп. отсутствуют. В связи с этим отсутствуют также основания для начисления и выплаты процентов за нарушение срока возврата излишне взысканной суммы пени.

Налогоплательщик в представленном отзыве возражает против доводов апелляционной жалобы, считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, и оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Представители акционерного общества в судебное заседание не явились. В материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении налогоплательщика о месте и времени судебного заседания. В силу статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание надлежащим  образом извещенного лица или его представителя не препятствует рассмотрению дела, в связи с чем дело было рассмотрено в отсутствие не явившихся лиц.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, заслушав пояснения представителей инспекции, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда первой инстанции следует оставить без изменения.

Как следует из материалов дела, межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 2 по Орловской области в отношении открытого акционерного общества «Орловская Хлебная база № 36» проведена выездная налоговая проверка по вопросу соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов, в том числе, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2002 г. по 15.07.2004 г.

О выявленных в ходе проверки нарушениях был составлен акт № 56 от 29.07.2005 г.

По результатам рассмотрения акта исполняющим обязанности начальника инспекции было вынесено решение № 39 от 15.08.2005 г. «О привлечении налогоплательщика, плательщика сбора к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым налогоплательщик привлечен к ответственности, в частности, по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налога на доходы физических лиц в виде штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и перечислению, в сумме 33 798 руб. 13 коп.

Также данным решение налогоплательщику предложено уплатить пени за несвоевременную уплату налогов в общей сумме 885 903 руб. 62 коп., в том числе за несвоевременную уплату налога на доходы физических лиц в сумме 850 850 руб. 62 коп.

На основании решения № 39 инспекция выставила обществу требование от 29.08.2005 г. № 3398 об уплате пени по налогам в общей сумме 885 903 руб. 62 коп., включая пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 850 850 руб. 62 коп. При этом обществу предлагалось исполнить настоящее требование в срок до 29.08.2005 г.

Как установлено арбитражным судом Орловской области в решении от 07.04.2008 г. по делу № А48-463/08-13, в связи с неисполнением акционерным обществом требования № 3398 от 29.08.2005 г. в установленный им срок руководителем инспекции было вынесено решение № 748 от 30.08.2005 г.  о взыскании налога, сбора, а также пени за счет денежных средств налогоплательщика (плательщика сборов) - организации или налогового агента – организации на счетах в банках.

На основании данного решения 19.11.2007 г. к расчетному счету налогоплательщика № 40702810010000000622, открытому в Орловском региональном филиале открытого акционерного общества «Россельхозбанк», инспекцией было выставлено инкассовое поручение № 7729 на списание со счета общества пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 818 642 руб. 29 коп.

Согласно выписке банка  за 22.11.2007 г. эта сумма в полном объеме была списана со счета налогоплательщика.

Не согласившись с действиями инспекции по взысканию в бесспорном порядке задолженности на основании инкассового поручения от 19.11.2007 г. № 7729, акционерное общество «Орловская Хлебная база № 36» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании указанных действий налогового органа незаконными.

Решением арбитражного суда от 07.04.2008г. по делу № А48-463/08-13 требования заявителя были удовлетворены в части признания незаконными действий инспекции по взысканию с заявителя в бесспорном порядке 818 642 руб. 29 коп. по инкассовому поручению от 19.11.2007 г. № 7729.

На основании указанного судебного акта по делу № А48-463/08-13 акционерное общество обратилось в налоговый орган с заявлением (исх. № 359 от 22.08.2008 г.) о возврате переплаты по пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 818 642 руб. 29 коп.

 Письмом от 02.09.2008 г. № 1831 налоговый орган отказал в осуществлении возврата излишне взысканной суммы, указав, что сумма переплаты по пени по налогу на доходы физических лиц, возникшая в результате исполнения решения суда от 07.04.2008 г. по делу № А48-463/08-13, была зачтена на основании решения № 2564 от 02.09.2008 г. о зачете  в уплату недоимки по пени по налогу на доходы физических лиц, доначисленной по решению инспекции № 39 от 15.08.2005 г.

Не согласившись с отказом в возврате пени, акционерное общество обратилось в суд с заявлением о возврате излишне взысканной суммы.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Вступившим в законную силу решением арбитражного суда Орловской области от 07.04.2007 г. по делу № А48-463/08-13 по заявлению открытого акционерного общества «Орловская Хлебная база № 36» к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Орловской области о признании незаконными действий инспекции по взысканию в бесспорном порядке задолженности в сумме 885 903 руб. 62 коп. по инкассовому поручению № 7729 от 19.11.2007 г. требования заявителя удовлетворены частично: действия налогового органа признаны незаконными в части взыскания в бесспорном порядке 818 642 руб. 29 коп.

Основанием признания действий налогового органа по взысканию в бесспорном порядке задолженности на основании инкассового поручения № 7729 незаконными явилось отсутствие у налогового органа правовых оснований для выставления инкассового поручения № 7729 от 19.11.2007 г. в связи с пропуском срока на бесспорное взыскание пеней, установленного статьей 46 Налогового кодекса (в редакции, действовавшей в спорный период). 

Предметом рассмотрения в настоящем деле  является требование налогоплательщика о возврате излишне взысканных пеней по налогу на доходы физических лиц в сумме 818 642 руб. 29 коп. и процентов, начисленных на сумму излишне взысканных пени за период с 23.11.2007 г. по 08.12.2008 г., в размере 92 735 руб. 50 коп.

Таким образом, учитывая, что сторонами по делу № А48-463/08-13 и делу № А48-4079/08-13 являются одни и те же лица, и исходя из того, что вступившим в законную силу судебным актом по делу № А48-463/08-13 действия налогового органа по бесспорному взысканию 818 642 руб. 29 коп. признаны незаконными, судебная коллегия Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда соглашается с выводом суда первой инстанции о доказанности, со ссылкой на преюдициальность, факта наличия излишнего взыскания с налогоплательщика суммы пени по налогу на доходы физических лиц в размере 818 642 руб. 29 коп.

Согласно пункту 1 статьи 21 Налогового Кодекса Российской Федерации налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пеней, штрафов.

Указанному праву налогоплательщика корреспондирует установленная пунктом 1 статьи 32 Кодекса обязанность налогового органа осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных налогов, пеней и штрафов в порядке, предусмотренном Кодексом.

Порядок возврата излишне взысканных сумм налогов, сборов, пеней и штрафов регламентирован статьей 79 Налогового кодекса.

Пунктом 9 статьи 7 Федерального закона  № 137-ФЗ от 27.07.2006 г. «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования», вступившим в силу с 01.01.2007 г.,  установлено, что суммы налогов, сборов, пеней, штрафов, излишне уплаченные (взысканные) до 01.01.2007 г. и подлежащие возврату в соответствии со статьями  78, 79, 333.40 Налогового кодекса, возвращаются налогоплательщику в порядке, действовавшем до дня вступления в силу этого Закона.

В рассматриваемой ситуации бесспорное взыскание суммы пени было произведено налоговым органом в ноябре 2007 г.

В соответствии с пунктом 1 статьи 79 Налогового кодекса (в редакции, действующей с 01.01.2007 г.) сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей. В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 79 Кодекса  возврат налогоплательщику суммы излишне взысканного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию, производится только после зачета этой суммы в счет погашения вышеуказанной недоимки (задолженности) по правилам статьи 78 Налогового кодекса.

В тоже время, согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 г. № 5274/06, при несоблюдении указанных в пункте 3 статьи 46 Кодекса сроков налоговый орган, в случае отсутствия судебного решения о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) сумм налога, пени, штрафа, утрачивает право на погашение в одностороннем порядке задолженности, в том числе путем удержания (зачета) с этой целью излишне уплаченного налога.

Вступившим в законную силу решением арбитражного суда Орловской области от 07.04.2007 г. по делу № А48-463/08-13 установлено, что налоговым органом срок, установленный статьей 46 Налогового кодекса на взыскание в бесспорном порядке суммы пени, был пропущен.

 Доказательств наличия судебного акта на взыскание спорной суммы пени в материалы дела не представлено.

Учитывая