Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.04.2015 по делу n А76-14924/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

17.05.2011 следует, что на участие в аукционе поступило 3 заявки; все участники допущены аукционной комиссией к участию в аукционе.

Из протокола №0269100000211000077/65-2 от 17.11.201 следует, что единственный участник - ООО «Промтехсистема», сделало ценовое предложение по результатам проведения аукциона, в связи с чем аукцион признан несостоявшимся.

05 декабря 2011 года на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение №0269100000211000092 о проведении открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ по строительству здания УПФР в Красноармейском районе (завершение) (далее - аукцион № 3).

Начальная (максимальная) цена контракта аукциона № 3 составляет 12 285 300 руб.

Дата и время окончания срока подачи заявок на участие в аукционе № 3 - 26.12.2011 в 09 час. 00 мин.

Из протокола №0269100000211000092/83-1 от 30.12.2011 следует, что на участие в аукционе поступило 5 заявок; аукцион № 3 признан несостоявшимся, поскольку аукционной комиссией принято решение о соответствии требованиям документации об аукционе заявки одного участника аукциона.

Из протокола №0269100000211000092/83-2 от 30.02.2012 следует, что заявка единственного участника - ООО «Промтехсистема», признана единой комиссией соответствующей требованиям документации об аукционе.

Административным органом, по результатам рассмотрения обращения прокуратуры, принято решение от 06.03.2014 № 32-ВП/2014 (т. 1, л.д. 20-25). согласно которому:

1)      по результатам проведения внеплановой проверки признать в действиях заказчика при проведении аукциона № 1 нарушения требований п. 1 ч. 3, ч. 5 ст. 41.6, п. 2 ч. 6 ст. 41.8, ч. 1 ст. 11, ч. 3 ст. 18, ч. 5 ст. 9, п. 2 ч. 6 ст. 41.11 Закона № 94-ФЗ;

2)      по результатам проведения внеплановой проверки признать в действиях заказчика при проведении аукциона № 2 нарушения требований ч. 2 ст. 34 Закона № 94-ФЗ;

3)      по результатам проведения внеплановой проверки признать в действиях заказчика при проведении аукциона № 3 нарушения требований ч. 6 ст. 34, п. 7 ч. 4 ст. 41.6, ч. 3 ст. 18 Закона № 94-ФЗ;

4)      по результатам проведения внеплановой проверки признать в действиях аукционной комиссии по аукциону № 1 нарушение требований п. 2 ч. 6 ст. 41.11 Закона № 94-ФЗ;

5)      по результатам проведения внеплановой проверки признать в действиях аукционной комиссии по аукциону № 3 нарушение требований ч. 5 ст. 41.9 Закона № 94-ФЗ;

6)      предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о размещении заказов не выдавать, так как контракты заключены;

7)      материалы дела должностному лицу для рассмотрения вопроса о привлечении виновных лиц к административной ответственности не передавать, поскольку срок давности привлечения к административной ответственности истек.

Заявитель полагая, что решением УФАС в оспариваемой части нарушают его права, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводам о том, что решение от 06.03.2014 № 32-ВП/2014 в части обжалуемых ОПФ пунктов является законным и обоснованным, поскольку при  проведении открытого аукциона заказчиком и аукционной комиссией допущены нарушения действующего на тот период законодательства, чем нарушены права и законные интересы участников аукциона, в том числе и потенциальных, в сфере предпринимательской деятельности.

Оценив в порядке ст. 71 АПК РФ все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции, с учетом положений ст. 198, 200, 201 АПК РФ, считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

В соответствии со ст. 10 Закона № 94-ФЗ размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

В силу ч. 1 ст. 41.1 Закона № 94-ФЗ под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном гл. 3.1 Закона № 94-ФЗ.

В соответствии с ч. 1 ст. 41.6 Закона № 94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным ч. 1-3.2, 4.1-6 ст. 34 данного Закона.

В силу со ст. 34 Закона № 94-ФЗ, документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Согласно с ч. 2 ст. 34 Закона № 94-ФЗ документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

В силу ч. 2.1 ст. 34 Закона № 94-ФЗ не допускается включать в документацию об аукционе (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требования к производителю товара, к участнику размещения заказа (в том числе требования к квалификации участника размещения заказа, включая наличие у участника размещения заказа опыта работы), а также требования к его деловой репутации, требования о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику размещения заказа предусмотрена настоящим законом.

Согласно ч. 6 ст. 34 Закона №94-ФЗ заказов сведения, содержащиеся в документации об аукционе, должны соответствовать сведениям, указанным в извещении о проведении открытого аукциона.

В силу п. 7 ч. 4 ст. 41.6 Закона №94-ФЗ документация об аукционе должна содержать место, условия и сроки (периоды) поставки товара, выполнения работ, оказания услуг.

Согласно ч. 5 ст. 41.6 Закона №94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными ч. 3, 4 настоящей статьи сведениями должна содержать требования к участникам размещения заказа, установленные в соответствии со ст. 11 настоящего закона.

С учетом изложенного, именно заказчик формирует документацию об аукционе и указывает в ней требования, которые установлены законодательством Российской Федерации (далее – РФ), в том числе в отношении лиц, которые осуществляют выполнение предусмотренных работ.

Также требования к составу заявке вытекают из установленных заказчиком требований к участникам закупки и продиктованы необходимостью указания как в документации, так и извещении о проведении электронного аукциона, максимально четких и прозрачных сведений, позволяющих участнику закупки надлежащим образом оформить заявку и принять участие в аукционе на конкурентных началах, основанных на принципах открытости, прозрачности и обеспечения конкуренции.

В силу ст. 11 Закона №94-ФЗ предусматривается ряд требований к участникам размещения заказа, в том числе: соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов; непроведение ликвидации участника размещения заказа - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника размещения заказа – юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства; неприостановление деятельности участника размещения заказа в порядке, предусмотренном Кодексом РФ об административных правонарушениях, на день подачи заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе; отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период. Участник размещения заказа считается соответствующим установленному требованию в случае, если он обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством РФ и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе не принято.

Согласно п. 1 ч. 3 ст. 41.6 Закона №94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме в соответствии с ч. 4, 6 ст. 41.8 настоящего закона и инструкцию по ее заполнению.

В силу п. 2 ч. 6 ст. 41.8 Закона №94-ФЗ вторая заявки должна содержать, в том числе копии документов, подтверждав соответствие участника размещения заказа требованию, установленному п. 1 ч. 1 ст. 11 настоящего закона, в случае, если в соответствии с законодательством РФ установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом открытого аукциона в электронной форме, и такие требования предусмотрены документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Согласно с п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона №94-ФЗ участник размещения заказа должен соответствовать требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

В силу с ч. 3.1 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ (далее - ГрК РФ) в случае, если работы по организации строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства (далее – работы по организации строительства) включены в указанный в ч. 4 ст. 55.8 ГрК РФ перечень, лицо, осуществляющее строительство такого объекта капитального строительства, должно иметь выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к работам по организации строительства.

С учетом изложенного, условием допуска к участию в торгах в случае размещения заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, устанавливаемым в документации о торгах в соответствии с положениями п. 1 ч. 1 ст. 11, п. 1 ч. 3 ст. 11 Закона №94-ФЗ, должно являться обязательное требование о наличии у участников размещения заказа свидетельства о допуске к работам по организации строительства (п. 33 Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, утвержденного приказом Минрегионразвития России от 30.12.2009 № 624, далее - Перечень), а также предоставлении данного документа в составе второй части заявки копии.

В п. 11 информационной карты документации об аукционе установлено требование о предоставлении в составе второй части заявки копии Свидетельства о допуске к отдельным видам работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту, для которых требуется свидетельство саморегулируемой организации в соответствии с п. 1, 2, 3, 6, 13-17 Перечня, а также допуска к работам по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта (п. 33.3 Перечня).

Согласно ч. 3 ст. 52 ГрК РФ в случае выдачи разрешения на отдельные этапы строительства, реконструкции застройщиком или техническим заказчиком могут привлекаться на основе договора юридические лица в качестве лиц, осуществляющих отдельные этапы строительства, реконструкции объекта капитального строительства.

В силу с ч. 3.2 ст. 706 ГК РФ генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами п. 1 ст. 3 ст. 403 ГК РФ, а перед субподрядчиком - ответственность неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Согласно ч. 1 ст. 41.11 Закона №94-ФЗ аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, а также документы, направленные заказчику оператору электронной площадки в соответствии с ч. 20 ст. 41.10 настоящего закона, на соответствие их требованиям, установленных документацией об открытом аукционе в электронной форме.

В силу п. 2 ч. 6 ст. 41.11 Закона №94-ФЗ заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме признается не соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, в случае несоответствия участника размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со ст. 11 указанного закона.

Согласно с ч. 4 ст. 9 Закона №94-ФЗ заказ признается размещенным со дня заключения контракта, а в случае, предусмотренном п. 14 ч. 2 ст. 55 данного закона, со дня заключения иных гражданско-правовых договоров.

В силу с ч. 2 ст. 9 Закона №94-ФЗ контракт заключается в порядке, предусмотренном ГК РФ и иными Федеральными законами с учетом положений вышеуказанного закона.

В соответствии с ч. 11 ст. 41.9 Закона №94-ФЗ в случае, если аукционной комиссией принято решение о соответствии участника открытого аукциона указанным требованиям, в течение четырех дней со дня принятия такого решения заказчиком, уполномоченный орган, специализированная организация направляет оператору электронной площадке проект контракта, прилагаемого к документации об открытом аукционе, без подписи контракта заказчиком. Заключение контракта с участником размещения заказа, признанным единственным участником открытого аукциона, осуществляется в соответствии с ч. 3-8, 11, 12 17-19 ст. 41.12 данного закона. При этом контракт заключается на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе, по начальной (максимальной) цене государственного контракта, указанной в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме, или по цене контракта, согласованной с таким участником размещения заказа и не превышающей начальной (максимальной) цены государственного контракта.

В силу ч. 5 ст. 9 Закона №94-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение условий контракта, указанные в ч. 11 ст. 41.9 данного закона по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ч. 6-6.7, 8.1 настоящей статьи, ч. 26.1 ст. 65 вышеуказанного закона.

Согласно с ч. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется