Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2015 по делу n А76-20638/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

устанавливаются федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, законодательными актами соответствующего субъекта Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 ст.59 Закона №44-ФЗ, заказчик имеет право осуществлять путем проведения электронного аукциона закупки товаров, работ, услуг, не включенных в указанные в части 2 этой статьи перечни.

Из материалов дела следует, что в рассматриваемой ситуации предметом проведенной заявителем закупки, являлось оказание услуг по круглосуточной охране здания Законодательного собрания Челябинской области, расположенного по адресу г.Челябинск, ул.Кирова,114/пр.Ленина, 56, в соответствии с Техническим заданием. При этом заказчиком выбран способ  осуществления закупки – размещение закупки у единственного исполнителя – ФГКУ «УВО ГУ МВД России по Челябинской области», поскольку, по мнению заявителя, здание Законодательного собрания Челябинской области входит в перечень объектов, подлежащих государственной охране по смыслу Закона №57-ФЗ, а следовательно, услуги по охране этого здания могут быть оказаны исключительно указанным лицом, как структурным подразделением органов внутренних дел Российской Федерации (в силу п.п.1, 3 Устава ФГКУ «УВО ГУ МВД России по Челябинской области», утвержденного Приказом МВД России от 05.05.2012 №482).

В свою очередь управление при принятии решения руководствовалось выводом об ошибочности такой позиции заявителя.

Статьей 1 Закона №57-ФЗ установлено, что в целях этого Закона под государственной охраной понимается деятельность по обеспечению безопасности объектов государственной охраны и защите охраняемых объектов, выполняемая в целях безопасного и беспрепятственного осуществления государственной власти в Российской Федерации и исполнения международных обязательств Российской Федерации, осуществляемая на основе совокупности правовых, организационных, охранных, режимных, оперативно-розыскных, технических, информационных и иных мер. Объектами государственной охраны являются лица, подлежащие государственной охране в соответствии с этим Федеральным законом. Охраняемыми объектами являются здания, строения, сооружения, прилегающие к ним земельные участки (водные объекты), территории (акватории), защита которых осуществляется органами государственной охраны в целях обеспечения безопасности объектов государственной охраны; здания, строения, сооружения, находящиеся в оперативном управлении органов государственной охраны, а также земельные участки, находящиеся в постоянном (бессрочном) пользовании органов государственной охраны; здания, строения, сооружения, земельные участки и водные объекты, предоставленные в пользование органам государственной охраны.

В соответствии со ст.5 этого Закона, государственную охрану осуществляют органы государственной охраны. В обеспечении безопасности объектов государственной охраны и защиты охраняемых объектов в пределах своих полномочий участвуют органы федеральной службы безопасности, органы внутренних дел Российской Федерации и внутренние войска Министерства внутренних дел Российской Федерации, органы внешней разведки Российской Федерации, Вооруженные Силы Российской Федерации и иные государственные органы обеспечения безопасности.

Согласно ст.6 Закона №57-ФЗ, к объектам государственной охраны относятся Президент Российской Федерации, определенные этим Федеральным законом лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, федеральные государственные служащие и иные лица, подлежащие государственной охране в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также главы иностранных государств и правительств и иные лица иностранных государств во время пребывания на территории Российской Федерации.

Анализ указанных норм позволил управлению прийти к обоснованному выводу о том, что положения Закона № 57-ФЗ распространяются только на правоотношения, возникающие в связи с осуществлением охраны поименованных в ст.ст.1 и 6 этого Закона объектов государственной охраны и охраняемых объектов, к числу которых здание Законодательного собрания Челябинской области не относятся.

Указанное здание не включено также в Перечень объектов, подлежащих обязательной охране полицией, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 02.11.2009 №1629-р.

Статьей 11 Закона Российской Федерации от 11.03.1992 №2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (в редакции, действовавшей до 11.01.2015) установлено, что частная охранная деятельность не распространяется в том числе на объекты государственной охраны, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.08.1992 №587 «Вопросы частной детективной (сыскной) и частной охранной деятельности» утвержден Перечень объектов, подлежащих государственной охране (далее – Перечень №587), в пункт 1 которого включены здания (помещения), строения, сооружения, прилегающие к ним территории и акватории федеральных органов законодательной и исполнительной власти, органов законодательной (представительной) и исполнительной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органов Российской Федерации.

Из смысла указанных норм следует, что в Перечень №587 включены такие объекты, которые не могут охраняться в частном порядке ввиду особой важности для страны.

Закон №57-ФЗ вступил в силу спустя четыре года после утверждения указанного перечня и под его действия подпадают иные, прямо указанные в нем объекты и лица, отличные от объектов, приведенных в Перечне №587. В этой связи объекты, перечисленные в указанном Перечне не могут относится к объектам государственной охраны в понимании Закона №57-ФЗ лишь на основании этого Перечня.

Аналогичная позиция изложены в Постановлении  Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.02.2013 №10083/12.

В соответствии с п.3.1 Постановления №66 (в редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 16.02.2013 №127 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации»), ФГУП «Охрана» вправе охранять объекты, подлежащие государственной охране.

Руководствуясь указанными положениями, УФАС по Челябинской области пришло к правомерному выводу о наличии у ФГУП «Охрана» МВД России, не входящего в структуру полиции, права на конкурентной основе принимать участие в закупках на оказание услуг по охране объектов, подлежащих государственной охране, поименованных в Перечне №587.

В то же время суд не может согласиться с содержащимся в оспоренном ненормативном акте выводом управления о наличии такого права у казачьих обществ. Этот вывод заинтересованного лица основан исключительно на мнении об отсутствии нормативного запрета на осуществление казачьими обществами охраны объектов, подлежащих государственной охране.

Однако, как указано выше, объекты, включенные в Перечень №587, не могут охраняться в частном порядке. При этом, регламентирующие деятельность казачьих обществ Федеральный закон от 05.12.2005 №154-ФЗ «О государственной службе Российской казачества», Постановление Правительства Российской Федерации от 26.02.2010 №93 «О видах государственной или иной службы, к которой привлекаются члены хуторских, станичных, городских, районных (юртовых), окружных (отдельских) и войсковых казачьих обществ», Постановление Правительства Российской Федерации от 08.10.2009 №806 «О порядке привлечения членов казачьих обществ к несению государственной или иной службы и порядке заключения федеральными органами исполнительной власти и (или) их территориальными органами договоров (соглашений) с казачьими обществами» и Положение о порядке принятия гражданами Российской Федерации, являющимися членами казачьих обществ, обязательств по несению государственной или иной службы, утвержденное Указом Президента Российской Федерации от 07.10.2009 №1124, не наделяют казачьи общества полномочиями по осуществлению охраны объектов, подлежащих государственной охране.

Таким образом, правом принятия участия в закупке на осуществление круглосуточной охраны здания Законодательного собрания Челябинской области наделены ФГКУ «УВО ГУ МВД России по Челябинской области» и ФГУП «Охрана» МВД России.

Однако, поскольку ФГКУ «УВО ГУ МВД России по Челябинской области» входит в структуру органов внутренних дел Российской Федерации, относящихся к органам исполнительной власти, а ФГУП «Охрана» МВД России является предприятием, подведомственным МВД России (п.1.4 Устава ФГУП «Охрана» МВД России), осуществление такой закупки у единственного исполнителя, без проведения конкурентных процедур (открытый конкурс или электронный аукцион), не противоречит требованиям п.6 ч.1 ст.93 Закона №44-ФЗ.

Таким образом, вывод управления о нарушении заявителем требований ч.5 ст.24, ч.2 ст.48, ч.3 ст.59, п.6 ч.1 ст.93 Закона №44-ФЗ следует признать не основанным на законе и нарушающим права и законные интересы заявителя, а потому требования заявителя о признании оспоренного ненормативного акта в этой части недействительным подлежат удовлетворению.

Частью 4 ст.64 Закона №44-ФЗ установлено, что к документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации.

Требования к контракту установлены в ст.34 Закона №44-ФЗ. В соответствии с этой нормой, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены (ч.1). При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 этого Федерального закона.

В соответствии с ч.4 ст.93 Закона №44-ФЗ при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт должен содержать расчет и обоснование цены контракта, за исключением случаев осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), при которых документальное оформление отчета, предусмотренного частью 3 настоящей статьи, не требуется.

УФАС по Челябинской области полагает заявителя нарушившим указанную норму в связи с отсутствием в заключенном по итогам осуществления закупки контракте расчета и обоснования цены контракта.

Вместе с тем, из пояснений заявителя следует, что определение цены контракта осуществлено с использованием тарифного метода. Расчет и обоснование цены контракта приведены в приложении №2 к контракту с учетом приказа ФГКУ УВО ГУ МВД России по Челябинской области от 22.08.2013 №138.

В соответствии с ч.ч.1, 8 ст.22 Закона №44-ФЗ начальная (максимальная) цена контракта и в предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), определяются и обосновываются заказчиком посредством применения следующего метода или нескольких следующих методов: 1) метод сопоставимых рыночных цен (анализа рынка); 2) нормативный метод; 3) тарифный метод; 4) проектно-сметный метод; 5) затратный метод. Тарифный метод применяется заказчиком, если в соответствии с законодательством Российской Федерации цены закупаемых товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд подлежат государственному регулированию или установлены муниципальными правовыми актами. В этом случае начальная (максимальная) цена контракта, цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), определяются по регулируемым ценам (тарифам) на товары, работы, услуги.

В соответствии с п.2.1 контракта, цена контракта составила 1874134 руб. 08 коп., согласно спецификации услуг (приложение №2). При этом, в приложении №2 «Спецификация услуг» к контракту содержится подробный расчет цены контракта. Обоснование цены дано с учетом приказа ФГКУ УВО ГУ МВД России по Челябинской области от 22.08.2013 №138 (исходя из установленного тарифа руб./час – 286,04 руб. за каждый одиночный полицейский пост). В отношении правильности произведенного расчета заинтересованным лицом претензий не приведено.

С учетом этих обстоятельств оснований для признания заявителя нарушившим требования ч.4 ст.93 Закона №44-ФЗ у заинтересованного лица не имелось. Оспоренное решение в указанной части не соответствует закону и нарушает законные права и интересы заявителя в сфере экономической деятельности, а потому требования заявителя о признании решения в этой части недействительным подлежат удовлетворению.

 В соответствии с п.п.5, 7, 8 ст.34 Закона №44-ФЗ, в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком,