Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2015 по делу n А76-26098/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и доказыванию административным органом

        Из статьи 26.2 КоАП РФ  следует, что доказательствами по делу                         об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

        Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

        При этом именно на заявителе лежит обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для возбуждения дела об административном правонарушении и составления протокола об административном правонарушении.

        Согласно части 5 статьи 71 АПК РФ никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

        Между тем, административным органом не доказано вменяемое обществу нарушение.

        Основу правового регулирования указанных правоотношений составляет Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Закон № 184-ФЗ, Закон о техническом регулировании), пунктом 1 статьи 1 которого предусмотрено, что им регулируются отношения, возникающие при разработке, принятии, применении и исполнении обязательных требований к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации. Указанный Федеральный закон также определяет права и обязанности участников регулируемых законом отношений.

        В силу пункта 1 статьи 46 Закона № 184-ФЗ требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

        Пунктом 1 статьи 36 Закона №184-ФЗ установлено, что за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

        Производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции регулируются Законом №171-ФЗ.

        В соответствии с пунктами 15 и 16 статьи 2 Закона №171-ФЗ под производством этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции понимается производство организацией такой продукции в целях ее продажи и получения прибыли, а также для собственных нужд; под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа.

        Исходя из абзаца одиннадцатого пункта 3 статьи 20 Закона № 171-ФЗ запрещается производство продукции, не соответствующей государственным стандартам.

        В соответствии с абзацем пятым части 1 статьи 25 Закона №171-ФЗ алкогольная продукция не соответствующая требованиям государственных стандартов и техническим стандартам подлежит изъятию из незаконного оборота.

        В соответствии со статьей 1 Закона № 29-ФЗ под нормативными документами понимаются документы, принятые в соответствии с международными договорами Российской Федерации, ратифицированными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, технические регламенты и действующие до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов нормативные документы федеральных органов исполнительной власти, устанавливающие в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательные требования.

        В силу статьи 9 Закона № 29-ФЗ обязательные требования к пищевым продуктам, материалам и изделиям, упаковке, маркировке, процедурам оценки их соответствия этим обязательным требованиям, производственному контролю за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, методикам их исследований (испытаний), измерений и правилам идентификации устанавливаются нормативными документами.

        Обязательные требования к винному напитку установлены ГОСТом Р 51159-2009, в соответствии с которым винный напиток: винодельческий продукт с объемной долей этилового спирта от 1,5% до 22,0 % с насыщением или без насыщения двуокисью углерода, содержащий не менее 50% виноматериалов с добавлением или без добавления ректификованного этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртованных виноградного или фруктового (плодового) сусла, и (или) винного дистиллята, и (или) фруктового (плодового) дистиллята, и (или) сахаросодержащих продуктов, и (или) ароматических и вкусовых добавок, и (или) пищевых красителей, и (или) воды.

        Как следует из материалов дела, в ходе административного производства определением административного органа от 21.08.2014 №31-03/14-6 была назначена экспертиза образцов алкогольной продукции (напиток винный «Villa Blanca Apricot. Вилла Бланка. Со вкусом абрикоса», емкость 0,7 л., крепость 10%, дата розлива 11.03.2014), изъятой у общества, проведение экспертизы было поручено ГНУ ВНИИПБИВП Россельхозакадемии (т.1, л.д. 76-77).

        Согласно экспертному заключению представленный образец соответствует по органолептическим и физико-химическим показателям требованиям ГОСТ Р 51159-2009, соответствует по содержанию токсичных элементов требованиям ГОСТ Р 51159-2009, произведен с нарушением технологии производства, соответствует понятию «винный напиток», используемому в Законе №171-ФЗ (т.1, л.д. 104-107).

        Выводы экспертов ГНУ ВНИИПБИВП Россельхозакадемии были сделаны на основании использования методик / методов испытаний образцов:

        А) «Методика измерений отношения изотопов 13С/12С спиртов в винах методом изотопной масс-спектрометрии» - использована экспертами для определения присутствия в образцах продукции спиртов невиноградного происхождения;

        Б) Метод испытаний, установленный ГОСТ Р 53954-2010 «Продукция винодельческая. Идентификация. Метод определения массовой концентрации золы и щелочности золы», утвержден и введен в действие Приказом Росстандарта от 24.11.2010 №505-ст (далее - ГОСТ Р 53954-2010) - использован экспертами для определения в образцах продукции массовой концентрации золы и щелочности золы.

        Между тем, у экспертной организации (ГНУ ВНИИПБИВП Россельхозакадемии) отсутствует аккредитация на применение данной Методики измерений.

        Определением Арбитражного суда Челябинской области от 09.12.2014 у ГНУ ВНИИПБИВП Россельхозакадемии истребована заверенная копия аттестата аккредитации РОСС RU.0001.21ПТ61 от 08.11.2010 со всеми его приложениями области аккредитации в редакции, действовавшей по состоянию на 12.09.2014 (дата проведения испытаний).

        17.12.2014 в суд поступили истребуемые документы.

        Испытательный центр ГНУ ВНИИПБиВП Россельхозакадемии аккредитован на проведение испытаний пищевой продукции на соответствие действующим национальным стандартам (аттестат аккредитации от 08.11.2010 № РОСС RU.0001.21HT61) (т.1, л.д. 108).

        Согласно статье 13 Закона № 184-ФЗ к документам в области стандартизации, используемым на территории Российской Федерации, относятся национальные стандарты, международные стандарты, региональные стандарты, региональные своды правил, стандарты иностранных государств и своды правил иностранных государств, зарегистрированные в Федеральном информационном фонде технических регламентов и стандартов.

        Обязательные требования к пищевым продуктам устанавливаются соответствующими ГОСТами, в данном случае - ГОСТ Р 51159-2009 (действующим на момент проверки).

        В указанном ГОСТе были установлены характеристики продукции, требования к безопасности, к качеству продукта, к сырью, упаковке, маркировке, правилам приемки, транспортировке и хранению продукта, а также закреплена методика контроля на соответствие производимой алкогольной продукции действующим государственным стандартам.

        Методика измерений, использованная экспертами ГНУ ВНИИПБиВП Россельхозакадемии для испытаний образцов алкогольной продукции не отвечает требованиям статей 1, 9 Закона №29-ФЗ, поэтому не может использоваться в целях проверки алкогольной продукции на соответствие ГОСТ.

        Как верно указал суд первой инстанции, наличие свидетельства об аттестации данной методики от 01.03.2013 № 01.00225/205-5-13 не придает ей качеств, закрепленных в положениях Закона №29-ФЗ, так как в соответствии с пунктом 1 статьи 31 Закона № 184-ФЗ, пунктом 3.1. ГОСТа Р 51000.4-2011 «Национальный стандарт Российской Федерации. Общие требования к аккредитации испытательных лабораторий», утвержден и введен в действие Приказом Росстандарта от 29.06.2012 №143-ст (далее – ГОСТ Р 51000.4-2011) аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) осуществляется в целях официального подтверждения компетентности органов (сертификации и испытательных лабораторий (центров) выполнять работы в определенной области оценки (подтверждения) соответствия. Общие требования к порядку (процедуре) аккредитации испытательных лабораторий (испытательных центров) установлены ГОСТ Р 51000.4-2011, в соответствии с пунктом 5.1 которого область аккредитации испытательной лаборатории должна однозначно определяться перечнем видов продукции и видами испытаний в соответствии с требованиями нормативных и других документов.

        Методика измерений разработана для экспертизы качества вина, а предметом спора является винный напиток.

        В соответствии с информацией, содержащейся в Федеральном информационном фонде по обеспечению единства измерений (http://www.fundmetrology.ru/default.aspx), Методика измерений (свидетельство об аттестации № 01.00225/205-5-13) устанавливает процедуру определения изотопов 13С/12С спиртов в винах.

        Исследуемые образцы алкогольной продукции - «Villa Blanca Apricot. Вилла Бланка. Со вкусом абрикоса» являются винным напитком.

        В соответствии со статьей 2 Закона № 171 -ФЗ, термины «вино» и «винный напиток» относятся к различным видам алкогольной продукции, которые не могут быть сопоставлены по своим качественным характеристикам (различные составы, технология приготовления).

        Таким образом, применение экспертами ГНУ ВНИИПБиВП Россельхозакадемии Методики измерений при производстве экспертизы винных напитков необоснованно. Соответственно, заключение эксперта, основанное на результатах применения данной Методики, является неотносимым доказательством.

        В заявлении Росалкогольрегулирование, в качестве основания для возможности использования экспертной организацией Методики измерений, приведена ссылка на пункт 5.4. ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009.

        В соответствии с пунктом 5.4.2. ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009 лаборатория должна использовать методики испытаний, включая методы отбора образцов, которые отвечают потребностям заказчиков и пригодны для предпринимаемых испытаний.

        Если заказчик не указал метод, который следует использовать, то лаборатория должна выбрать соответствующие методы, которые приведены в международных, региональных или национальных стандартах.

        Разработанные или принятые лабораторией методики также могут быть использованы, если они пригодны и оценены. О выбранном методе следует уведомить заказчика (пункт 5.4.2. ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009).

        В соответствии с пунктом 5.4.5.2 ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009 лаборатория должна оценивать пригодность нестандартных методик созданных/разработанных лабораторией, регистрировать полученные результаты, процедуру, использованную для оценки пригодности, и решение о том, подходит ли метод для целевого использования.

        Перечень методов контроля качества винных напитков установлен в пункте 6 ГОСТ Р 51159-2009. Указанный перечень является закрытым и не допускает возможность применения иных методов и/или методик, прямо не предусмотренных ГОСТом.

        В нарушение указанных положений, экспертами ГНУ ВНИИПБиВП Россельхозакадемии, в целях определения присутствия в образцах винного напитка спиртов невиноградного происхождения, была использована Методика измерений, применение которой ГОСТом Р 51159-2009 не предусмотрено.

        Вывод экспертной организации о нарушении предприятием технологии производства (с использованием Методики по наличию спиртов невиноградного происхождения в винном напитке) суд первой инстанции правомерно посчитал не доказанным.

        В соответствии с пунктом 4.1.1 ГОСТ Р 51159-2009, винные напитки изготавливают в соответствии с требованиями настоящего стандарта по технологическим инструкциям, утвержденным для винного напитка конкретного наименования с соблюдением требований, установленных нормативными правовыми актами Российской Федерации.

        Пунктом 4.2 ГОСТа Р 51159-2009 установлены требования к сырью, разрешенному для приготовления винных напитков.

        ГОСТ Р 51159-2009 в части, регламентирующий требования к сырью, используемому для приготовления винных напитков, не содержит прямого запрета на использование при производстве винных напитков спирта невиноградного происхождения.

        Более того, данный ГОСТ допускает использование при производстве винных напитков вспомогательных средств, в том числе спирта этилового ректификованного из пищевого сырья.

        Административным органом указано, что исследуемые образцы винного напитка «Villa Blanca Apricot. Вилла Бланка. Со вкусом абрикоса» не соответствуют по показателям массовой концентрации золы и щелочности золы для продукции данного вида (Отчет о научно-исследовательской работе по Государственному контракту от 02.08.2010 №08-02/20К по теме «Разработка методик по определению физико-химических показателей с целью установления подлинности винодельческой продукции, утвержден 16.11.2010, Протокол испытаний от 12.09.14 №1-22/1403/4, экспертное заключение), а именно установлены следующие показатели: массовая концентрация золы - 0,96 г/дм куб.; щелочность золы -11,8 мг-экпNaОН/дм куб.

        Общие требования к компетентности лабораторий в проведении испытаний, включая отбор образцов, испытания, проводимые по стандартным методикам, нестандартным методикам и методикам, разработанным лабораториями, установлены в межгосударственном стандарте ГОСТ ИСО/МЭК