Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2015 по делу n А07-5020/2014. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-20/2015

г. Челябинск

06 марта 2015 года

Дело № А07-5020/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 марта 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

          председательствующего судьи Ершовой С.Д.,

судей Матвеевой С.В., Скобелкина А.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мызниковой А.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «НТЦ Фабула Стройинвест» на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12.12.2014 по делу № А07-5020/2014 (судья Кулаев Р.Ф.).

В судебном заседании приняли участие:

представитель общества с ограниченной ответственностью «НТЦ Фабула Стройинвест» - Михайлов О.В. (доверенность от 15.12.2014);

          представитель общества с ограниченной ответственностью «Авеста» - Гафарова В.В. (доверенность от 07.08.2014);

          представитель открытого акционерного общества «АКБ «Региональный Банк Развития»  - Юлдашева Э.Ф. (доверенность от 01.09.2014 № 150);

Багаутдинов Фердинанд Салаватович.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 26.06.2014 заявление Багаутдинова Фердинанда Салаватовича признано обоснованным, в отношении общества с ограниченной ответственностью «НТЦ Фабула Стройинвест» (ИНН 0276060906, ОГРН 1020202875681), (далее – ООО  «НТЦ Фабула Стройинвест», должник, податель жалобы) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Шигапова Гульчачак Рязаповна.

Общество с ограниченной ответственностью «Авеста»  (далее – ООО «Авеста», кредитор) в порядке статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» требования в размере 9 630 921 руб. 18 коп.  

Определением суда от 15.10.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «АКБ «Региональный Банк Развития» (далее – ОАО АКБ «РБР», Банк) (л.д.38-39 т.2).

Решением суда от 28.11.2014 ООО  «НТЦ Фабула Стройинвест» признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утверждена Шигапова Г.Р.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12.12.2014 заявление ООО «Авеста» удовлетворено, требование кредитора в размере 9 630 921 руб. 18 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

В апелляционной жалобе ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» просит судебный акт отменить, в удовлетворении заявления ООО «Авеста» отказать или оставить заявление без рассмотрения на основании пункта 5 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Должник указывает, что в пункте 3 соглашения от 17.01.2011 ОАО АКБ «РБР» и ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» не договаривались о предоставлении проекта на объекты недвижимости, построенные в соответствии с договорами инвестирования от 23.03.2009, от 25.03.2010, от 24.08.2010, заключенными Банком и должником. Кроме того, к названным договорам инвестирования имеются совместно подписанные акты приема-передачи объектов недвижимости, в которых указано на отсутствие каких-либо претензий по состоянию передаваемого имущества и оплате за него. ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» отмечает, что в нарушение пункта 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации, Банк не представил ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» техническую документацию, определяющую объем, содержание работ, указанных в пункте 3 соглашения от 17.01.2011, а также Банком не была представлена согласованная сторонами смета, определяющая цену работ. Также, по мнению подателя жалобы, в связи с тем, что ОАО АКБ «РБР»  и ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» не согласовали в соглашении от 17.01.2011 предмет договора строительного подряда, договор считается незаключенным, а требования ООО «Авеста» о взыскании убытков необоснованными. Ни ООО «Авеста», ни Банк не извещали должника о существовании договора уступки от 11.12.2013. Кроме того, ООО «Авеста» никогда не обращалось к должнику с требованием об исполнении обязательств, указанных в соглашении от 17.01.2011. ООО «Авеста» заключило договор на выполнение проектных работ от 21.05.2012 № 4-Р по своей инициативе.

Также, ссылаясь на условия пункта 7 соглашения от 17.01.2011,   должник полагает, что требование ООО «Авеста» о взыскании убытков подлежит рассмотрению в третейском суде при Торгово-промышленной палате Республики Башкортостан, в связи с чем должно быть оставлено без рассмотрения на основании пункта 5 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к материалам дела приобщены отзывы ОАО АКБ «РБР» и ООО «Авеста» на апелляционную жалобу, а также дополнения к отзыву ООО «Авеста», согласно которым обжалуемое определение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. В соответствии со статьями 262, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом приобщены к материалам дела дополнительные документы, приложенные к отзыву ООО «Авеста» на апелляционную жалобу.

         Протокольными определениями апелляционного суда от 05.02.2015 и 26.02.2015 в принятии к рассмотрению в порядке статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлений кредитора Багаутдинова Ф.С. и ООО  «НТЦ Фабула Стройинвест» о  фальсификации соглашения от 17.01.2011 отказано, поскольку суду не доказано наличие уважительных причин, препятствующих реализации данного процессуального права в суде первой инстанции (часть 2 статьи 268 Арбитражного кодекса Российской Федерации, пункт 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

В судебном заседании представитель подателя жалобы поддержал доводы жалобы в полном объеме. Заявитель по делу о банкротстве - Багаутдинов Ф.С. также поддержал доводы апелляционной жалобы должника, просит определение суда отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представители ООО «Авеста», ОАО АКБ «РБР» поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, в полном объеме.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 23.03.2009 ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» (далее - застройщик) и ОАО АКБ «РБР» (инвестор) заключен договор №09-23-03 инвестирования строительства (л.д.8-12 т.1).

В соответствии с условиями договора (с учетом подписанных сторонами дополнительных соглашений от 23.03.2009, 12.05.2009, 15.06.2009, 24.07.2009, 19.08.2009) инвестор обязался финансировать строительство, а застройщик принял на себя обязательства по строительству части блока В, блока Б1 Административного комплекса по ул. Сочинской в Кировском районе г. Уфы и после завершения строительства передать в собственность инвестора профинансированные части Административного комплекса (л.д.13-28 т.1).  

18.11.2009 по актам приема-передачи застройщик передал, а инвестор принял помещения блока В, расположенные по адресу: г.Уфа, ул.Сочинская, д.12А: подвал (помещения №1, 2) общей площадью 337,2 кв.м., цокольный этаж (помещения №1-7) общей площадью 636,2 кв.м., первый этаж (помещения №1-13) общей площадью 774,2 кв.м., второй этаж (помещения №1-14) общей площадью 776,7 кв.м., третий этаж (помещения №1-14) общей площадью 791,4 кв.м., четвертый этаж (помещения №1-14) общей площадью 774,2 кв.м., пятый этаж (помещения №1-17) общей площадью 747,9 кв.м. (л.д.25-33 т.2).

14.01.2011 Банком и застройщиком подписан акт осмотра объектов недвижимости и выявлены недостатки по благоустройству территории на сумму 1 100 000 руб., которые должны быть устранены застройщиком (л.д.29 т.1).

17.01.2011 к указанному акту ОАО АКБ «РБР» и ООО  «НТЦ Фабула Стройинвест» подписано соглашение, в соответствии с пунктом 3 которого, застройщик обязался передать Банку согласованную в установленном порядке в соответствии с требованиями российского законодательства проектную документацию на объекты недвижимости в соответствии с договорами инвестирования № 09-23-03 от 23.03.2009, №02-10/Б1 от 25.03.2010, №03-1/Б1 от 24.08.2010, а также провести до 01.06.2011 следующие работы: электромонтажные работы в блоках Б1 и В до поэтажных счетчиков, установить сантехническое оборудование и подключить к городским сетям блоки Б1 и В, выполнить отдельный ввод канализации в блок Б1, провести вентиляцию с устройством венткамер, установкой стояковых коробов и оборудования в блоках Б1 и В (л.д.30 т.1).

Согласно пункту 4 указанного соглашения в случае не устранения ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» недостатков, указанных в акте и обязательств согласно пункту 3 соглашения, Банк вправе требовать возмещения расходов по устранению недостатков от ООО «НТЦ Фабула Стройинвест».

10.02.2011 ОАО АКБ «РБР» заключило с ООО «Авеста» (покупатель) договор купли - продажи недвижимого имущества - нежилых помещений, находящихся в 7-этажном здании, этажи подвальный, цокольный, первый, расположенного по адресу: г. Уфа ул. Сочинская, 12А (блок В) (л.д.31-34 т.1).

Согласно акту от 10.02.2011 осмотра недвижимого имущества, являющегося предметом договора купли-продажи от 10.02.2011, выявлены следующие недостатки: не выполнены электромонтажные работы до поэтажных счетчиков; не установлено сантехническое оборудование и не  подключено к городским сетям водоснабжения и водоотведения; не  выполнен ввод канализации; не проведена вентиляция с устройством венткамер, установкой стояковых венткоробов и оборудования. Продавец извещает, что указанные недостатки согласно соглашению от 17.01.2011, заключенному с застройщиком недвижимого имущества, в срок до 01.06.2011 будут устранены застройщиком, в связи с чем до указанной даты покупатель не выдвигает претензий к продавцу в отношении технического состояния имущества (л.д.40 т.2).

04.09.2012 ОАО АКБ «РБР» заключило с ООО «Авеста» договор №411 аренды с правом выкупа - нежилых помещений общей площадью 3090,2 кв.м., этажи второй, третий, четвертый, пятый, расположенных в здании по адресу: г. Уфа ул. Сочинская, 12А (блок В) (л.д.35-51 т.1).

11.12.2013 заключен договор уступки права (требования), согласно которому ОАО АКБ «РБР» (цедент) уступил, а ООО «Авеста» (цессионарий) принял права (требования) к ООО  «НТЦ Фабула Стройинвест» на получение от застройщика исполнения обязательств по устранению недостатков, указанных в акте от 14.01.2011 осмотра объектов недвижимости по адресу: г. Уфа ул. Сочинская, 12, 12А:, а также права (требования) на выполнение застройщиком следующих работ:  электромонтажные работы в блоках Б1 и В до поэтажных счетчиков;  установка сантехнического оборудования и подключение к городским сетям блоков Б1 и В; выполнение отдельного ввода канализации в блок Б1; проведение вентиляции с устройством венткамер, установкой стояковых коробов и оборудования в блоках Б1 и В; права (требования) на получение от застройщика возмещения расходов по устранению недостатков и обязательств по выполнению названных работ (л.д.52-55 т.1).

ООО «Авеста» с согласия ОАО АКБ «РБР» в приобретенных помещениях блока В Административного комплекса провело строительные, ремонтные и иные работы в соответствии с выполненными кредитором проектами.

Так 21.05.2012 кредитором с обществом с ограниченной ответственностью «Омниформ» (далее - ООО «Омниформ», проектировщик) заключен договор №4-Р на выполнение проектных работ, в соответствии с которым проектировщик разработал по заданию заказчика рабочий проект на отопление и вентиляцию; рабочий проект на водоснабжение и водоотведение; рабочий проект на электроснабжение (блок В); стоимость работ составила 302 701 руб. 76 коп., работы оплачены ООО «Авеста» (л.д.58-79 т.1).

 10.10.2012 кредитором с обществом с ограниченной ответственностью «Омниформстрой» (далее - ООО «Омниформстрой», подрядчик) заключен договор №28, предметом которого является выполнение строительно-монтажных работ по электроснабжению, слаботочным сетям, вентиляции, кондиционированию, реконструкции системы отопления, сантехническим работам на объекте: г. Уфа ул. Сочинская, 12А, литер В, стоимостью 29 518 000 руб. (л.д.82-85 т.1).

По актам формы КС-2 ООО «Авеста» приняты следующие работы:

сантехнические работы на сумму 118 556 руб. (акты от 14.12.2012 №22, от 31.01.2013 №34, л.д.87-90 т.1);

работы по устройству вентиляции на сумму 7 903 333 руб. (акты от 14.12.2012 №21, от 30.11.2012 №3, от 31.01.2013 №31, л.д.91-97 т.1);

электромонтажные работы на сумму 9 594 377 руб. (акты от 30.11.2012 №1, от 14.12.2012 №13, от 31.01.2013 №29, 37, л.д.98-126 т.1).

 Также 19.12.2012 кредитором с обществом с ограниченной ответственностью «Энергия» заключен договор №1912, предметом которого являются работы по монтажу вентиляционной шахты стоимостью 4 404 968 руб. (л.д.127-133 т.1). В дело представлен акт приемки работ от 31.01.2013 №1 на сумму 715 511 руб. (л.д.134-138 т.1).

Также 01.08.2012 кредитором с обществом с ограниченной ответственностью «НИИФ «Башинвест» заключен договор №29-08/2012 по генеральному подряду комплекса работ по ремонту объекта  - административное здание (блок В) (л.д.139-147 т.1). Согласно справке формы КС-3 от 31.12.2012 №1 стоимость принятых ремонтных работ составила 382 000 руб. (л.д.148 т.1).

Таким образом, общая стоимость принятых ООО «Авеста» работ на объекте (блок В) составила 18 713 778 руб.

Полагая, что на основании соглашения от 17.01.2011, договора уступки от 11.12.2013, ООО «Авеста» вправе требовать от застройщика - ООО «НТЦ Фабула Стройинвест» возмещения убытков, связанных с устранением недостатков, допущенных последним при строительстве и сдаче объекта инвестору, кредитор обратился в арбитражный суд с рассматриваемым требованием. По расчету кредитора размер убытков составил 9 630 921 руб. 18 коп. (л.д.54 т.2).

Должник в отзыве, поступившем в суд 25.08.2014, требования ООО «Авеста» посчитал обоснованными (л.д.15 т.2).

В последующем в судебном заседании 15.10.2014 и в отзыве (л.д.21 т.2) должник выразил противоположную позицию, указав, что объекты недвижимости переданы со всеми