Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2015 по делу n А07-11520/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

( с учетом данных ООО «БашРТС», содержащихся в Ведомости распределения тепловой энергии на жилые дома ООО «Жилкомзаказчик»): с учетом данных БТИ г.Салават; с учетом информации по общей величине площади Администрации ГО г.Салават (справка №261 от 02.04.13), с учетом данных о часовых тепловых нагрузках на отопление жилых многоквартирных домов в Перечне по объектам к Приложению №1 договора энергоснабжения № 3999 от 01.03.2008.

Отвечая на поставленные вопросы, эксперт указал, что данные учета общедомовых приборов для расчета потребления тепловой энергии применены быть не могут. Экспертом применен расчетный метод без учета установленных договором тепловых нагрузок. Также при расчете потребленной тепловой энергии эксперт учел общую площадь как жилых, так и нежилых помещений.

Судом апелляционной инстанции проверены доводы ответчика о несоответствии закону заключения ЗАО «Научно-исследовательский центр муниципальной экономики» в связи с непредупреждением эксперта Михайлова П.Д. об уголовной ответственности за дачу заведомого ложного заключения.

В соответствии со ст. 55 Арбитражного процессуального кодекса Российской за дачу заведомо ложного заключения эксперт несет уголовную ответственность, о чем он предупреждается арбитражным судом и дает подписку. Согласно ч. 4 ст. 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской в определении также указывается на предупреждение эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Как следует из определения 12.04.2013 по делу № А07-11520/2012 Арбитражный суд Республики Башкортостан предупредил эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Отсутствие в материалах дела расписки о предупреждении об уголовной ответственности за дачу заведомого ложного заключения само по себе не свидетельствует о незаконности заключения эксперта.

В арбитражный суд апелляционной инстанции представлен подлинник расписки эксперта ЗАО «Научно-исследовательский центр муниципальной экономики» Михайлова П.Д. о том, что при составлении заключения  на основании определения от Арбитражного суда Республики Башкортостан 12.04.2013 по делу № А07-11520/2012 последний предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомого ложного заключения.

Поскольку данные обстоятельства имеют значение для правильного рассмотрения дела, судом первой инстанции дана оценка обоим экспертным заключениям, на отсутствие расписки указывалось ответчиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции, однако должным образом данные обстоятельства судом первой инстанции исследованы не были, суд апелляционной инстанции полагает возможным в силу положений ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщить расписку к материалам дела.

Оценивая выводы эксперта, суд апелляционной инстанции признает их правильными по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Таким образом, жилищным законодательством предусмотрено правило, в силу которого в отсутствие приборов учета расчет платы за коммунальные ресурсы должен производиться на основании нормативов потребления данных коммунальных услуг.

В силу части 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации плата за коммунальные услуги включает в себя, в том числе плату за отопление (теплоснабжение).

Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации (часть 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации).

В настоящее время действуют Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 (в части, касающейся порядка расчета размера платы за коммунальную услугу по отоплению действуют до 01.01.2015), и Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354.

Пунктом 8 Правил № 307 установлено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Согласно пункту 1 Правил № 354 данные Правила регулируют отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, в том числе отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг.

Понятия нежилого помещения и коммунальных услуг даны в пункте 2 Правил № 354, согласно которым нежилое помещение в многоквартирном доме – помещение в многоквартирном доме, которое не является жилым помещением и общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме; коммунальные услуги – осуществление деятельности исполнителя по подаче потребителям любого коммунального ресурса в отдельности или 2 и более из них в любом сочетании с целью обеспечения благоприятных и безопасных условий использования жилых, нежилых помещений, общего имущества в многоквартирном доме.

Таким образом, положения Правил № 354, № 307 распространяются и на правоотношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам нежилых помещений, расположенных в многоквартирных жилых домах.

В пункте 43 Правил № 354 предусмотрено, что размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в нежилом помещении многоквартирного дома, не оборудованном индивидуальным прибором учета, рассчитывается исходя из расчетного объема коммунального ресурса.

Расчетный объем коммунального ресурса за расчетный период определяется на основании данных, указанных в пункте 59 Правил № 354, а при отсутствии таких данных определяется для отопления – в соответствии с формулами 2 и 3 приложения № 2 к настоящим Правилам, исходя из расчетной величины потребления тепловой энергии, равной применяемому в таком многоквартирном доме нормативу потребления коммунальной услуги отопления.

Приложение № 2 предусматривает, что размер платы за коммунальную услугу по отоплению в необорудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета тепловой энергии жилом или нежилом помещении многоквартирного дома, в котором отсутствует коллективный (общедомовой) прибор учета тепловой энергии, согласно пунктам 42 и 43 Правил № 354 определяется по формуле 2:

Pi = Si x Ni x Ti,

где Si – общая площадь i-го жилого или нежилого помещения;

Ni – норматив потребления коммунальной услуги по отоплению;

Ti – тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии

с законодательством Российской Федерации.

Аналогичный расчет указан в подпункте «г» пункта 20 Правил № 307, согласно которому, при отсутствии индивидуальных приборов учета тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома, размер платы за отопление определяется исходя из общей площади указанного помещения, норматива потребления тепловой энергии на отопление, устанавливаемого из расчета на один квадратный метр площади помещения, и тарифа на тепловую энергию, установленного в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Порядок определения норматива потребления коммунальной услуги по отоплению утвержден Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, принятыми постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306. На основании пункта 3 приложения к Правилам № 306  при расчете норматива потребления коммунальной услуги по отоплению в жилых помещениях (Гкал в месяц на 1 кв. м общей площади всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме или жилого дома) учитывается, в том числе общая площадь всех жилых и нежилых помещений в многоквартирных жилых домах.

Соответственно выводы эксперта ЗАО «Научно-исследовательский центр муниципальной экономики» Михайлова П.Д. о необходимости учета площади нежилых помещений при расчете количества потребления тепловой энергии являются обоснованными.

Также суд апелляционной инстанции полагает правильным расчет тепловой энергии без учета показаний общедомовых приборов учета.

В соответствии со ст. 157 Жилищного Кодекса Российской Федерации Размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

При этом при наличии в многоквартирном доме общедомого прибора учета тепловой энергии плата определяется в соответствии с подпунктами 2 и 3 пункта 2 Приложения № 2 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных  Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307, а при отсутствии в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 Приложения 2 указанных Правил.

В соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя (утв. Минтопэнерго РФ 12.09.1995 N Вк-4936) "Открытая водяная система теплоснабжения"    это водяная система   теплоснабжения,    в которой  вода  частично  или  полностью  отбирается  из  системы   потребителями  теплоты.

Согласно п. 3.1.1. указанных Правил в открытых и закрытых системах теплопотребления на узле учета тепловой энергии и теплоносителя с помощью прибора (приборов) должны определяться следующие величины: время работы приборов узла учета;  полученная тепловая энергия; масса (или объем) полученного теплоносителя по подающему трубопроводу и возвращенного по обратному трубопроводу; масса (или объем) полученного теплоносителя по подающему трубопроводу и возвращенного по обратному трубопроводу за каждый час; среднечасовое и среднесуточное значение температуры теплоносителя в подающем и обратном трубопроводах узла учета.

В открытых системах теплопотребления дополнительно должны определяться:

- масса (или объем) теплоносителя, израсходованного на водоразбор в системах горячего водоснабжения;

- среднечасовое значение давления теплоносителя в подающем и обратном трубопроводах узла учета.

Как следует из материалов дела (т. 1 л.д. 23, т. 1 л.д. 34) система теплоснабжения в г. Салават  открытая.

При анализе имеющейся в распоряжении эксперта информации сделан вывод о том, что установленные приборы учета тепловой энергии фиксируют расход тепловой энергии и на отопление и на горячее водоснабжение одновременно.

Таким образом, вывод эксперта  о невозможности применения данных приборов учета тепловой энергии при определении размера потребленной тепловой энергии является правильным.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованный расчет количества потребленной тепловой энергии с применением положений пункта 15 Приложения к  Правилам № 306 от 23.05.2006 установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг (в редакции действующей на момент возникновения спорных правоотношений), в соответствии с которым   часовая тепловая нагрузка на отопление многоквартирных домов или жилых домов, не оборудованных приборами учета тепловой энергии, определяется исходя из проектных данных домов. В случае отсутствия проектных данных часовая тепловая нагрузка определяется по паспортам домов.

Поскольку оснований для учета данных общедомовых приборов учета тепловой энергии не было, эксперт обоснованно применил при расчете количества потребленной тепловой энергии положения п. 15 Приложения к  Правилам № 306 от 23.05.2006.

При таких обстоятельствах выводы суда первой инстанции о несоответствии выводов эксперта действующему законодательству необоснованны. Арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что указанное экспертное заключение ЗАО «Научно-исследовательский центр муниципальной экономики», отвечает требованиям ст. 82 - 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и подлежит оценке в соответствии с правилами ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности с другими доказательствами.

В тоже время, оценивая заключение эксперта ЗАО «АКЦ Жилкомаудит» Харисовой Т.С. арбитражный суд апелляционной инстанции напротив приходит к выводу о несоответствии выводов эксперта действующему законодательству.

Так из экспертного заключения следует, что при расчете размера потребленного теплового ресурса в домах необорудованных приборами учета были приняты тепловые нагрузки, установленные договором. Вместе с тем, данные выводы противоречат  Правилам № 306 от 23.05.2006.

Тепловая нагрузка - количество тепловой энергии, которое может быть принято потребителем тепловой энергии за единицу времени. В соответствии со ст. 541 Гражданского кодекса Российской Федерации поставленным считается то количество энергии, которое было реально (фактически) потреблено.

Часовая тепловая нагрузка на отопление многоквартирных домов или жилых домов, необорудованных приборами учета тепловой энергии, определяется исходя из проектных данных домов. В случае отсутствия проектных данных часовая тепловая нагрузка определяется по паспортам домов. (п. 15 Приложения к Правилам № 306 от 23.05.2006).

При таких обстоятельствах при расчете данных по домам необорудованным приборами общедомового учета эксперт не вправе был применять тепловые нагрузки, установленные договором.

Мотивируя соответствие приборов учета требованиям действующего законодательства эксперт ЗАО «АКЦ Жилкомаудит» указал, что под общедомовыми (коллективными) приборами учета в соответствии с Правилами № 307 понимаются приборы учета, которые учитывают весь объем коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный (жилой) дом. Если многоквартирный жилой дом имеет несколько вводов, при этом не все вводы оборудованы уздами учета или оборудованы узлами учета, но не все приборы этих узлов введены в эксплуатацию, или вышли из строя, или срок проверки истек, то суммарные показания работающих приборов узлов учета не отражают фактический объем потребления коммунального ресурса такими многоквартирными домами. При этом в заключении отсутствуют выводы эксперта о соответствии приборов учета требованиям, предъявляемым при учете тепловой энергии в открытых системах отопления.

Ссылка эксперта ЗАО «АКЦ Жилкомаудит» Харисовой Т.С. и ответчика на представленные истцом ведомости учета тепловой энергии по данным общедомовых приборов учета не может является обоснованием соответствия указанных данных действующему законодательству, поскольку иных доказательств допустимости данных приборов