Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2014 по делу n А47-26/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

- предписание от 27.09.2013 исх. № 10385 (т. 4, л.д. 277), которым заявителю предписано:

1. В срок до 30 ноября 2013 г. перечислить в федеральный бюджет доход, полученный в результате нарушения антимонопольного законодательства в размере 871 300 руб.;

2. о выполнении настоящего предписания сообщить в Оренбургское УФАС России не позднее семи дней со дня его выполнения, представить документы, подтверждающие его исполнение.

Во исполнение пункта 4 решения УФАС России по Оренбургской области от 27.09.2013 по делу № 07-16-11/2013 о нарушении антимонопольного законодательства, уполномоченным должностным лицом антимонопольного органа 25.12.2013 было вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении № 07-19-17/2013, предусмотренном ч. 1 ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ, Кодекс) и проведении административного расследования (т. 6, л.д. 97, 98). Данным определением законному представителю ОАО "Шильдинский элеватор" в числе прочего, предлагалось 17.01.2014 в 15.00 прибыть в УФАС России по Оренбургской области (г. Оренбург, ул. 9 Января, 64, ком. 911) для дачи объяснений по факту нарушения и составления протокола об административном правонарушении.

Указанное определение было получено ОАО "Шильдинский элеватор" 09.01.2014, о чем свидетельствует имеющееся в материалах настоящего дела почтовое уведомление (т. 6, л.д. 99).

В связи с неявкой законного представителя общества в антимонопольный орган 17.01.2014, УФАС России по Оренбургской области 17.01.2014 было вынесено определение о продлении срока рассмотрения и об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении № 07-19-17/2013 (т. 6, л.д. 64, 65), - которым срок административного расследования был продлен до 17.02.2014, законному представителю ОАО "Шильдинский элеватор" предлагалось 13.02.2014 в 15.00 прибыть в УФАС России по Оренбургской области (г. Оренбург, ул. 9 Января, 64, ком. 911) для дачи объяснений по факту нарушения, составления протокола об административном правонарушении, либо направить защитника, имеющего надлежащие полномочия, для участия в рассмотрении дела об административном правонарушении.

Указанное определение было получено заявителем 04.02.2014, о чем свидетельствует имеющееся в материалах настоящего дела почтовое уведомление (т. 6, л.д. 66).

УФАС России по Оренбургской области, в отсутствие законного представителя ОАО "Шильдинский элеватор" либо защитника общества, о времени и месте совершения соответствующего процессуального действия извещенного надлежащим образом, 13.02.2014 составлен протокол № 1 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ (т. 6, л.д. 54 - 63). В протоколе об административном правонарушении также указывалось на то, что рассмотрение материалов дела об административном правонарушении состоится 28.02.2014 в 15.00 по адресу: г. Оренбург, ул. 9 Января, 64, каб. 911 (т. 6, л.д. 62).

Протокол об административном правонарушении был направлен антимонопольным органом открытому акционерному обществу "Шильдинский элеватор" и получен последним 20.02.2014 о чем свидетельствует имеющаяся в материалах дела № А47-26/2014 Арбитражного суда Оренбургской области копия почтового уведомления (т. 6, л.д. 55, оборотная сторона).

ОАО "Шильдинский элеватор" 27.02.2014 направило в антимонопольный орган ходатайство исх. № 19-юр (т. 6, л.д. 48, 49) о продлении срока рассмотрения дела об административном правонарушении, мотивированное оспариванием обществом решения УФАС России по Оренбургской области от 27.09.2013 по делу № 07-16-11/2013, в Арбитражном суде Оренбургской области, а также учитывая то, что предельным сроком вынесения постановления по делу об административном правонарушении, являлось в данном случае 27.09.2014. Указанное ходатайство было подписано представителем общества по доверенности Шарафутдиновым Р.Ш. Копия доверенности указанного лица имеется в материалах дела № А47-26/2014 Арбитражного суда Оренбургской области (т. 6, л.д. 53).

Антимонопольный орган не нашел правовых оснований для удовлетворения поступившего ходатайства и 28.02.2014 вынес постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 07-19-17/2013 (т. 6, л.д. 34 - 46), которым ОАО "Шильдинский элеватор" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 562 500 руб.

В силу условий пункта 2 части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции", доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Пунктом 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции установлено, что запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара.

Частью 1 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, за исключением субъекта естественной монополии, действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если такие действия приводят или могут привести к ущемлению интересов других лиц и при этом результатом таких действий не является и не может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до одного миллиона рублей.

Открытое акционерное общество "Шильдинский элеватор" приказом УФАС России по Оренбургской области от 14.03.2013 № 34 (т. 1, л.д. 115) по основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, с учетом постановления Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 № 896 "Об утверждении Правил формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов", включено в соответствующий Реестр, согласно приложению (т. 1, л.д. 116), по товарному рынку "услуги по хранению, приемке и отгрузке зерна, приобретенного из запасов интервенционного фонда", в географических границах рынка - территория расположения ОАО "Шильдинский элеватор".

Указанный приказ антимонопольного органа не оспорен, а, следовательно, является действующим.

В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, УФАС России по Оренбургской области установлено, что между открытым акционерным обществом "Объединенная зерновая компания" (агентом) и открытым акционерным обществом "Шильдинский элеватор" (хранителем), во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 03.08.2001 № 580 "Об утверждении Правил осуществления государственных закупочных и товарных интервенций для государственного рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия", 27.02.2014 был заключен договор № 124/14 хранения запасов интервенционного фонда сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия (далее - договор от 27.02.2014 № 124/14), в соответствии с которым хранитель принял на себя обязательства в течение 2012 года осуществлять хранение принятых от агента запасов интервенционного фонда сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, закупленных при проведении государственных закупочных интервенций в 2005 - 2006, 2008 - 2012 годах (далее - зерно) в любом объеме, но суммарно не более 230 106 тонн, обеспечить количественно-качественную сохранность зерна и возвратить зерно агенту в сохранности, а, агент принял на себя обязательства обеспечить оплату услуг по хранению зерна по цене, указанной в настоящем договоре (т. 1, л.д. 148 - 152).

Факт наличествовавшего у открытого акционерного общества "Шильдинский элеватор" на хранении, запасов интервенционного фонда (зерна) в рамках договора от 27.02.2014 № 124/14, в количестве 116 169 тонн, лицами, участвующими в деле, не оспаривается.

Лицами, участвующими в деле, также не оспаривается тот факт, что на основании распоряжения Правительства Российской Федерации от 15.11.2012 № 2113-р ОАО "ОЗК", с  Минсельхозом России, 11.12.2012 был заключен государственный контракт № 2491/12 на поставку гуманитарного груза – пшеницы продовольственной третьего класса российского происхождения из запасов федерального интервенционного фонда в Республику Киргизия, в объеме до 20 000 тонн.

Соответствующие правоотношения между ОАО "Шильдинский элеватор" и ОАО "ОЗК", в рамках выполнения последним условий вышеупомянутого государственного контракта, складывались исходя из условий договора от 13.12.2012 № 726, основные положения которого процитированы выше, в настоящем судебном акте.

В материалах дела № А47-26/2014 Арбитражного суда Оренбургской области, также имеется письмо-распоряжение ОАО "ОЗК" от 14.12.2012 № 04-10/8712 (т. 1, л.д. 204) на распоряжение зерном интервенционного фонда.     

Также лицами, участвующими в деле не оспаривается факт установления антимонопольным органом обстоятельств того, что расчеты стоимости услуг по отгрузке зерна произведены, исходя из отгруженного в 2012 году зерна с ОАО "Шильдинский элеватор", в общем объеме 21 735 тонн.

Исходя из данных представленных обществом калькуляций установлено, что, такие затраты заявителя, как: электрическая энергия и отопление железнодорожного депо, электрическая энергия лаборатории; отопление, освещение цехов 1, 2, 3; ремонт освещения цехов 1, 2, 3; технически безопасные материалы цеха 3; техника безопасности цехов 1, 2; ремонт аспирации цехов 1, 2, 3; ремонт оборудования цехов 1, 3; ремонт башни цеха 2; ремонт оборудования цехов 2, 3; ремонт силосных корпусов цеха 3; ремонт кровли силосного корпуса; ремонт крыши цеха 3; ремонт РП цехов  1, 2, 3; ремонт самотеков цехов 1, 3; ремонт подшипников цеха 1; ремонт складов цехов 1, 2, 3; ремонт элеватора цеха 3; ремонт бункера ПОБ-3 цеха 2, - не связаны экономически и технологически с процессом отгрузки и отправки зерна железнодорожным транспортом, приобретенного из запасов интервенционного фонда, в 2012 году, данные затраты относятся к услуге по хранению зерна.

Проведя анализ предоставленных заявителем первичных бухгалтерских документов (акты выполненных работ, счета-фактуры, регистры бухгалтерского учета), УФАС России по Оренбургской области произведен расчет стоимости услуг по отгрузке и отправке зерна железнодорожным транспортом, приобретенного из запасов интервенционного фонда в 2012 году, - которая по итогам произведенного расчета, составила 543,23 руб. за 1 тонну; соответственно разница в ценах (717 руб. 49 коп. по договору от 13.12.2012 № 276 и 543 руб. 23 коп. по установленной антимонопольным органом цене) составила 174 руб. 26 коп.

Исходя из представленной калькуляции услуги ОАО "Шильдинский элеватор" по отгрузке зерна интервенционного фонда за 1 тонну в 2012 году, цена 717,49 руб. с учетом налога на добавленную стоимость, складывалась из следующих составляющих: отгрузка зерна железнодорожным транспортом - 286 руб.; взвешивание 1 вагона – 24 руб.; маневровые работы - 37,97 руб.; использование подъездных путей - 52,37 руб.; подача вагонов - 130 руб.; услуги агента - 100 руб.; 3ПУ – 23,44 руб.; фитосанитарный сертификат - 25 руб.; сертификат безопасности - 6 руб.; протокол испытаний по сертификации зерна через Центр оценки качества - 33,49 руб.

УФАС России по Оренбургской области, по результатам анализа представленных ОАО "Шильдинский элеватор" первичных бухгалтерских документов, произведен самостоятельный расчет, по итогам которого признаны необоснованными и исключены из цены услуги по отгрузке зерна инвентаризационного фонда, следующие расходы: на отгрузку зерна железнодорожным транспортом – 103,21 руб.; на взвешивание 1 вагона – 7,44 руб.; на маневровые работы – 21,08 руб.; на фитосанитарный сертификат -19,73 руб.; на протоколы испытаний для сертификации зерна через Центр оценки качества - 23,58 руб.

С учетом произведенного заинтересованным лицом расчета, стоимость услуг ОАО "Шильдинский элеватор" по отгрузке зерна интервенционного фонда за 1 тонну в 2012 год, фактически должна была составлять 543,23 руб. с учетом налога на добавленную стоимость, и складываться следующим образом: отгрузка зерна железнодорожным транспортом – 182,79 руб.; взвешивание 1 вагона – 16,56 руб.; маневровые работы – 16,89 руб.; использование подъездных путей - 52,37 руб.; подача вагонов - 130 руб.; услуги агента - 100 руб.; 3ПУ – 23,44 руб.; фитосанитарный сертификат – 5,27 руб.; сертификат безопасности - 6 руб.; протокол испытаний по сертификации зерна через Центр оценки качества - 9,91 руб.

Помимо данного, по результатам проведенного антимонопольным органом анализа состояния конкурентной среды на рынке оказания услуг по отгрузке и отправке зерна приобретенного из запасов интервенционного фонда ОАО "Шильдинский элеватор", заинтересованным лицом установило, что на данный рынок ограничен доступ других хозяйствующих субъектов-продавцов, учитывая, что в соответствии с пунктом 8 Правил осуществления государственных закупочных и товарных интервенций для регулирования рынка сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации