Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2014 по делу n А76-22138/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

какие-либо материалы и (или) компоненты имеют дефекты или не соответствуют качеству и техническим характеристикам, указанным в приложении № 2 или в приложении № 7 настоящего договора, то оформляется протокол испытаний с указанием списка замечаний и сроков их устранения. Протокол испытаний подписывается представителями обеих сторон. После устранения продавцом замечаний проводятся повторные эксплуатационные испытания основного оборудования под нагрузкой, и подписывается акт приемки результатов эксплуатационных испытаний под нагрузкой с обеих сторон" (п. 7.5);

- "Продавец считается исполнившим свои обязательства по поставке основного оборудования по количеству в момент подписания уполномоченными представителями сторон акта приема-передачи" (п. 8.1);

- " Срок поставки основного оборудования осуществляется в соответствии с графиком поставки (приложение № 5). Срок для поставки основного оборудования исчисляется от даты согласования технической документации покупателем. Общий срок поставки оборудования не может превышать девяносто календарных дней со дня согласования покупателем технической документации" (п. 8.2);

- "Основное оборудование передается от продавца покупателю по акту приема-передачи, подписанному уполномоченными представителями сторон без вскрытия тарной упаковки на соответствие отгрузочных мест товаросопроводительным документам. Стороны при подписании настоящего акта подтверждают целостность упаковки основного оборудования, соответствие мест товаросопроводительным документам. Одновременно с передачей основного оборудования продавец передает покупателю сертификаты и разрешения указанные в приложении № 6 по акту приема-передачи документов. При обнаружении нарушений целостности упаковки соответствующей партии основного оборудования, стороны вносят соответствующие пометки в данный акт" (п. 8.3);

- " Покупатель своими силами осуществляет доставку основного оборудования от места его получения от продавца до строительных площадок. Приемка основного оборудования, доставленного на соответствующую строительную площадку, осуществляется совместно уполномоченными представителями сторон. Покупатель в срок не менее чем за три рабочих дня до ожидаемой даты прибытия (распаковки) основного оборудования на соответствующую строительную площадку извещает продавца о датах прибытия основного оборудования и его распаковке. Прибытие представителя продавца для участия в распаковке основного оборудования является обязательным. Стороны подписывают акт приёмки основного оборудования по количеству и комплектности. В случае обнаружения нарушений целостности упаковки, соответствующей партии основного оборудования и (или) несоответствия поставленных мест упаковочным листам стороны вносят соответствующие пометки в данный акт с указанием причин и сроков устранения обнаруженных несоответствий. В случае неприбытия представителя продавца на строительную площадку, надлежащим образом извещённого о времени распаковки основного оборудования, покупатель составляет односторонний акт приемки соответствующей партии основного оборудования по количеству, качеству (в части явных недостатков), комплектности и соответствию поставленных мест упаковочным листам. Указанный акт принимается надлежаще извещенным продавцом без замечаний" (пункт 8.4);

- "Упаковка основного оборудования должна обеспечивать защиту от коррозии и повреждений во время транспортировки рекой, железнодорожным и автомобильным транспортом, а также быть приспособлена к крановым перегрузкам и перевозкам по железным дорогам Российской Федерации. Стоимость упаковки включена в стоимость договора" (п. 8.5);

- "Упаковка должна быть исправна и не иметь внутренних и внешних дефектов, уменьшающих ее прочность. Продавец несет ответственность перед покупателем и обязан возместить ему в полном объёме убытки, возникшие от порчи, повреждения или поломки основного оборудования и (или) его частей вследствие их ненадлежащей и (или) некачественной упаковки" (п. 8.6);

- "Основное оборудование должно быть окрашено в соответствии с Техническими требованиями на окраску VDD-SLI-T-P1I-SPF-0003 и Методическим руководством по оформлению производственных объектов ОАО НК "Роснефть" (утверждено приказом ОАО НК "Роснефть" № 233 от 31.08.2006). Продавец до заключения договора ознакомлен с требованиями, изложенными в документах, указанных в настоящем пункте, и согласен их соблюдать" (п. 8.13);

- "При обнаружении любых несоответствий поставляемого оборудования условиям договора, в том числе конструкторской документации, стороны обязались с учетом сроков строительства объекта и существа дефектов оборудования, принять решение о замене оборудования (устранения его недостатков) либо о проведении за счет продавца дополнительных работ по согласованию измененной конструкторской документации проектным институтом и дополнительных работ по монтажу оборудования с учетом его несоответствий конструкторской документации" (п. 8.16);

Пунктом 10.1 договора поставки, стороны сделки в числе прочего предусмотрели, что продавец в числе прочего гарантирует что, основное оборудование будет полностью соответствовать техническим требованиям, изложенным в приложении № 2 к настоящему договору.

Также в разделе 10 договора поставки стороны согласовали в числе прочих, следующие его условия:

- "Гарантийный период на основное оборудование составляет 24 месяца со дня окончания пусконаладочных и шеф-монтажных работ и подписания уполномоченными представителями сторон, акта приёмки результатов испытания оборудования, но не более 36 месяцев со дня подписания акта приёма-передачи. Гарантийный период также действует в отношении основного оборудования, монтаж которого осуществлялся специалистами группы покупателя по согласованию с продавцом" (п. 10.2);

- "Если в течение гарантийного периода покупатель обнаружит какие-либо дефекты материала и (или) качества изготовления в любой части основного оборудования либо в случае преждевременного отказа оборудования, покупатель отправит продавцу уведомление о дефекте в течение трёх календарных дней после его обнаружения покупателем, приложив подробное (насколько возможно) описание дефектов и указав дату их обнаружения" (пп. 10.3.2 п. 10.3);

- "Продавец не обязан устранять недостатки в материалах и (или) качестве изготовления любой части в составе основного оборудования, заменять оборудование или иным образом компенсировать покупателю ущерб, нанесенный ему указанными дефектами, если: эти дефекты возникли в результате хранения, транспортировки после перехода права собственности, от обслуживания или эксплуатации в связи с нарушением покупателем инструкций продавца, указанных в приложении № 3; покупатель не передал продавцу уведомление о дефектах" (п. 10.6);

- "При отказе продавца прибыть для участия в составлении акта, фиксирующего обнаруженные дефекты, либо в случае неполучения от продавца ответа на уведомление о дефектах в течение десяти календарных дней, покупатель вправе привлечь для устранения указанных дефектов третьих лиц, с последующим выставлением продавцу счета затрат" (п. 10.7);

- "Продавец должен полностью возместить покупателю затраты, указанные в счете, в течение десяти банковских дней с момента выставления счёта покупателем с приложением документов, подтверждающих произведённые затраты" (п. 10.8);

- "В случае если продавец не устранит обнаруженные во время гарантийного периода дефекты основного оборудования в течение времени, согласованного между сторонами и прошедшего с момента передачи продавцу соответствующего уведомления покупателя, покупатель, предварительно уведомив продавца, будет иметь право устранить их самостоятельно, и в этом случае продавец возместит покупателю все его затраты, связанные с таким устранением в течение десяти банковских дней с момента выставления счёта покупателем с приложением документов, подтверждающих произведённые затраты" (п. 10.11);

- "Если при первом испытании основное оборудование не достигнет гарантированных показателей приведенных в приложении № 7, продавцу будет предоставлен определенный срок (подлежащий согласованию, но не более пятнадцати календарных дней) в течение которого он обязан исправить, и отрегулировать соответствующее основное оборудование (период коррекции). При этом продавец не будет освобожден от ответственности в соответствии с требованиями настоящего договора" (п. 10.12);

- "В сроки, согласованные сторонами дополнительно, покупатель направляет трех технических специалистов на завод продавца, расположенный в г. Озерске Челябинской области для проведения инспекций" (п. 12.1).

Ответственность сторон предусмотрена разделом 13 договора поставки:

- "В случае поставки основного оборудования ненадлежащего качества, с дефектами и (или) некомплектного покупатель вправе взыскать с продавца штраф в размере 20 % от стоимости дефектного и (или) некомплектного оборудования, а также продавец возмещает покупателю затраты, связанные с исправлением дефектов и (или) доукомплектованием основного оборудования, а также в связи с заменой основного оборудования на аналогичное основное оборудование надлежащего качества. Продавец уплачивает вышеуказанный штраф и компенсирует покупателю все расходы, связанные с таким устранением в течение десяти банковских дней с момента выставления счета покупателем" (п. 13.2);

- "В случае просрочки оплаты соответствующей части стоимости договора, указанной в статье 3 настоящего договора, покупатель уплачивает продавцу неустойку в размере 0,3 % от размера, задержанного к оплате платежа по настоящему договору за каждый день просрочки" (п. 13.7).

В приложении № 3 к договору сторонами сделки согласован перечень и сроки предоставления документации, а именно: проектная документация (рабочая техническая документация) предоставляется в течение четырёх недель с момента подписания договора; в объем технической документации входит – сборочные чертежи на основные единицы; эксплуатационная документация (паспорта на блок-бокс и на комплектующие к блок-боксу, разрешение на применение комплектующих к блок-боксу, сертификаты соответствия завода изготовителя на блок-бокс и на комплектующие к блок-боксу, пожарной безопасности и санитарно-эпидемиологического заключения, паспорта на изделие и комплектующие, разрешения на применение изделия и комплектующих) предоставляется в момент отгрузки; в объем эксплуатационной документации входит – документация на комплектующую аппаратуру, подвергающуюся наладке и ремонту в процессе эксплуатации в соответствии с ТУ на конкретные типы аппаратуру, сертификаты, разрешения и прочая документация на нее; акты заводских испытаний и скрытых работ; дополнительная документация (комплектовочная ведомость, упаковочные листы, руководство (инструкция) по эксплуатации, опись сопроводительной документации, реестр отгрузок (отгрузочная ведомость) предоставляется в момент отгрузки. Срок предоставления на утверждение покупателю пакета документации, согласованной с проектным институтом – в течение пяти рабочих дней с момента получения пакета документации, согласованной проектным институтом. Срок предоставления технического проекта (конструкторской документации) - четыре недели с момента получения от заказчика технических требований на изготовление, шефмонтаж и запуск в эксплуатацию.

В рассматриваемой ситуации, фактически между ЗАО "ГК "РусГазИнжиниринг" и ООО "Эликом" имеется спор по поводу качества поставленного оборудования - блок-бокса операторной 12х24 (м) о.л. (ТТ1712910/0830Д-51-49230-АС-ТТ5).

Применительно к данному, надлежит исходить из следующей хронологии событий.

Актами от 21.04.2012 № 5, от 09.06.2012 № 12, составленными в г. Озерске, комиссией в составе представителей ООО "Эликом", ЗАО "РусГазИнжиниринг" и ООО "Самарский ИТЦ", были зафиксированы результаты произведенного осмотра оборудования (двух элементов основания для операторной (раздел КМ) зав. № 03301) РО-9 место 1/100 2) РО-1 место 2/100 - на соответствие требованиям ТТ1712910/0830Д-51-49230-АС-ТТ5 и конструкторской документации; упакованных комплектующих раздела АР для "операторной" зав. № 0330 место 48/100, - на соответствие требованиям договора от 30.11.2011  1710311/1600Д, ТТ1712910/0830Д-51-49230-АС-ТТ5 и упаковочному листу), по итогам которых, осмотренное оборудование было допущено к отгрузке с последующим предоставлением согласований по разделам ЭМ, ОВ, ВК.

Согласно акту приемки металлоконструкций операторной УПГ на ЩПС 2 очередь от 30.05.2012, комиссией приняты с 30.05.2012 для отгрузки предъявленные металлоконструкции в количестве 15,61 т, в том числе металлоконструкции стоек 712910/0830Д-51-0100749230-436.12-КМД-02 – 11,11 т и металлоконструкции 1712910/0830Д-51-0100749230-436.12-КМД-02 – 4,5 т, выполненные на основании спецификации № 1 к договору № 01-05-2012 с ООО "Эликом".

Письмом от 11.05.2012 № 03666-12 "Касательно – раздельной поставки и срокам отгрузки ТТ5" ЗАО "ГК "РусГазИнжиниринг", в ответ на запрос ООО "Элимет" от 10.05.2012 № 193, сообщило продавцу данные относительно раздельной поставки здания операторной, изготовляемого по договору от 27.07.2011 № 02507/6-08-565 согласно ТТ1712910/0830Д-51-49230-АС-ТТ5: металлический каркас здания операторной и комплектующие систем жизнеобеспечения. Также в указанном письме ЗАО ГК "РусГазИнжиниринг", в случае принятия ООО "Элимет" предложенных условий, просило рассмотреть возможность разделения здания операторной и направления в связи с этим, в срок до 12.05.2012 дополнительного соглашения к договору поставки.

Сторонами 31.09.2012 подписано дополнительное соглашение № 1 к договору поставки от 25.07.2011 № 02507/06-08-565, согласно которому, в связи с уточнением номенклатуры и количества поставляемого оборудования после согласования проектной документации разработанной для производства операторной 12?42 (м) о.л. по ТТ1712910/0830Д-51-49230-АС-ТТ5, стороны договорились исключить из пункта 6 "Операторная" в приложении № 1 "Объем поставок", индивидуальный тепловой пункт (ИТП) и автоматическую установку газового пожаротушения (АУГП) общей стоимостью 1 837 879 руб. 14 коп. Пункт 3.1 договора поставки изложен в новой редакции: "общая стоимость настоящего договора составляет 25 039 848 руб. 16 коп.". Также  были согласованы следующие условия: "Оплата фактически поставленного основного оборудования в размере 13 876 854 руб. 34 коп производится покупателем банковским переводом на счет продавца в течение тридцати банковских дней со дня подписания акта приема-передачи основного оборудования уполномоченными представителями сторон на основании оригинала счета-фактуры продавца и товарной накладной ТОРГ-12, за вычетом аванса, оплаченного в соответствии с положением пункта 4.1.1 настоящего договора. При оплате за фактически поставленное основное оборудование покупатель резервирует 10 % его стоимости".

Согласно утвержденной ЗАО "ЧелябСтройКон", рабочей документации "Операторная. Обустройство Ванкорской группы месторождений с системой внешнего транспорта нефти и сооружениям