Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2014 по делу n А07-4732/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-11709/2014

г. Челябинск

26 ноября 2014 года

Дело № А07-4732/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2014 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 ноября 2014 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Малышева М.Б.,

судей Арямова А.А., Толкунова В.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Червяковой Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Девонстройсервис" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 31 июля 2014 года по делу № А07-4732/2014 (судья Боброва С.А.).

В заседании принял участие представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан Гирфанов А.М. (доверенность от 30.01.2014 № 25).

      Общество с ограниченной ответственностью "Девонстройсервис" (далее – заявитель, ООО "Девонстройсервис", общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительным предписания от 11.12.2013 № 41-А-182/11-13, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее – заинтересованное лицо, УФАС России по Республике Башкортостан, антимонопольный орган).

       Определением от 01.04.2014 заявление ООО "Девонстройсервис" было принято к производству Арбитражного суда Республики Башкортостан, с присвоением делу номера А07-4731/2014.

       Также общество с ограниченной ответственностью "Девонстройсервис" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительным решения от 11.12.2013 № 8/14362, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан.

        Определением от 01.04.2014 заявление ООО "Девонстройсервис" было принято к производству Арбитражного суда Республики Башкортостан, с присвоением делу номера А07-4732/2014.

        Определением от 08.05.2014 дела Арбитражного суда Республики Башкортостан № А07-4731/2014 и А07-4732/2014 объединены в одно производство, с присвоением объединенному делу номера А07-4732/2014.

        К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора привлечены ООО "ДорРемСтрой", ООО СК "ГОСТЭК", ООО "ПромСтройСервис", Государственный комитет Республики Башкортостан по размещению государственных заказов, государственное бюджетное стационарное учреждение социального обслуживания системы социальной защиты населения Бакалинский психоневрологический интернат (далее - Бакалинский ПНИ), государственное бюджетное учреждение здравоохранения Республики Башкортостан Городская больница № 1 города Октябрьский.                 

Решением арбитражного суда первой инстанции от 31.07.2014 по настоящему делу в удовлетворении заявленных требований обществу с ограниченной ответственностью "Девонстройсервис" отказано.

В апелляционной жалобе ООО "Девонстройсервис" просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования. По мнению подателя апелляционной жалобы, арбитражным судом первой инстанции при принятии решения допущено неправильное применение норм материального права, а, выводы арбитражного суда первой инстанции, положенные в основу обжалуемого в апелляционном порядке судебного акта, не соответствуют фактическим обстоятельствам. В частности, податель апелляционной жалобы указывает на то, что арбитражным судом первой инстанции не принято во внимание то, что в нарушение ч. 4 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, антимонопольным органом не доказано наличие сомнений по IP-адресу, поскольку IP-адрес "...может принадлежать району города и даже целому городу и как следствие не может означать, что участники торгов осуществляли их с одного компьютера", а, в материалах дела имеются документы, подтверждающие отсутствие картельного сговора между участниками торгов: разные юридические адреса фирм, разные руководители фирм, письменные отзывы участников. Выводы арбитражного суда первой инстанции об экономической необоснованности поведения участников торгов, являются документально неподтвержденными, так как у других участников аукциона было достаточно времени для того, чтобы сделать предложения. Арбитражным судом первой инстанции не дана оценка доводам заявителя о необоснованности истребования антимонопольным органом документации, выходящей за пределы проведенной УФАС России по Республике Башкортостан проверки.

Иных доводов в апелляционной жалобе обществом не приведено.

В представленном отзыве на апелляционную жалобу заинтересованное лицо просит оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения.

Заявитель и третьи лица, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещенные надлежащим образом, явку уполномоченных представителей в судебное заседание не обеспечили.

С учетом мнения представителя антимонопольного органа, в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, не прибывших в судебное заседание.                  

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, возражений на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены судебного акта.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая обществу с ограниченной ответственностью "Девонстройсервис" в удовлетворении заявленных требований, исходил из законности оспариваемых решения и предписания.

Выводы арбитражного суда первой инстанции являются правильными, соответствуют фактическим обстоятельствам, и оснований для переоценки данных выводов суд апелляционной инстанции не находит.

Как следует из имеющихся в деле доказательств, в антимонопольный орган поступило обращение Государственного комитета Республики Башкортостан по размещению государственных заказов, содержащее информацию о наличии в действиях хозяйствующих субъектов при проведении открытого аукциона в электронной форме № 0101200008113006676 на право заключения гражданско-правового договора на выполнение капитального ремонта здания Бакалинского ПНИ, признаков нарушения антимонопольного законодательства.

По результатам анализа поступившей от оператора электронной площадки  информации, УФАС России по Республике Башкортостан в отношении ООО "ДомРемСтрой", ООО "Девонстройсервис", ООО СК "ГОСТЭК", ООО "ПромСтройСервис" было возбуждено дело № А-182/11-13 по признакам нарушения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции).

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан 11.12.2013 было вынесено решение № 8/14362, которым ООО "ДомРемСтрой", ООО "Девонстройсервис", ООО СК "ГОСТЭК", ООО "ПромСтройСервис" признаны нарушившими п. 2 ч. 1 ст. 11 Федерального закона 26.07.2006 № 135-ФЗ, и которым также было решено выдать вышеперечисленным юридическим лицам предписания о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции

Антимонопольным органом обществу с ограниченной ответственностью "Девонстройсервис" было выдано предписание № 41-А-182/11-13, которым заявителю предписывалось: 1. в срок до 25.12.2013 прекратить нарушение п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции при участии в открытых аукционах в электронной форме в географических границах Российской Федерации; 2. Представить в антимонопольный орган за 4 квартал 2013 года: (а) сведения об открытых аукционах в электронной форме, в которых ООО "Девонстройсервис" было признано победителем, с указанием реквизитов контрактов (государственных или муниципальных), начальной (максимальной) цены контракта; (б) сведения об открытых аукционах в электронной форме, в которых участвовало ООО "ДевонстройСервис" совместно с и (или) ООО "ПромСтройСервис", и (или) ООО СК "ГОСТЭК", и (или) ООО "ДомРемСтрой".

В силу условий пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

Правовое регулирование отношений, связанных с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в спорный период регулировалось Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов).

Пунктом 4 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ установлено, что под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Под соглашением, пунктом 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

В силу части 2 статьи 8 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ совершение лицами, указанными в части 1 статьи 8 Закона о защите конкуренции, действий по соглашению не относится к согласованным действиям, а является соглашением.

Исходя из смысла закона, в качестве соглашения рассматривается любая договоренность, которая в отдельных случаях может иметь форму договора, однако всегда предполагает намеренный и целенаправленный двусторонний (многосторонний) обмен информацией, характеризующей поведение лиц, достигших договоренности, в отношении товарного рынка, а также в отношении иных лиц.

Таким образом, доказыванию подлежит установление факта достижения хозяйствующими субъектами договоренности в устной форме, в соответствии с которым хозяйствующие субъекты должны совершить обусловленные соглашением действия, направленные на достижение одной цели – поддержание цены на торгах, и как следствие получение экономической выгоды.

Как следует из материалов дела, 24.07.2013г. на официальном сайте zakupki.gov.ru размещено извещение № 0101200008113006676 о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения гражданско-правового договора на выполнение капитального ремонта фасада здания Бакалинского ПНИ.

Начальная (максимальная) цена контракта составила 8 349 720,64 руб.

В соответствии с документацией открытого аукциона № 0101200008113006676 дата и время окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме – 14 августа 2013 года; дата окончания срока рассмотрения заявок (первых частей заявок) на участие в открытом аукционе в электронной форме – 19 августа 2013 года; дата проведения открытого аукциона в электронной форме – 22 августа 2013 года.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме № 0101200008113006676 от 19.08.2013, на участие в аукционе было подано 17 заявок, из которых к участию в аукционе допущены 11 участников с порядковыми номерами: 2, 6, 7, 9, 10, 12, 13, 14, 15, 16, 17. Участникам с порядковыми номерами 1, 3, 4, 5, 8, 11 было отказано в участии в аукционе.

Участники под номерами 1, 3, 4, 5, 8 отклонены в связи с непредставлением сведений, предусмотренных частью 3 раздела 1 документации об открытом аукционе в электронной форме (п. 1 ч. 4 ст. 41.9 Закона о размещении заказов) по причине непредставления участниками размещения заказа технических характеристик (конкретные показатели), указанных в Приложении № 1 к разделу 2 документации об аукционе в электронной форме.

Участник под № 11 отклонен в связи с непредставлением сведений (конкретных показателей), предусмотренных частью 3 раздела 1 документации об открытом аукционе в электронной форме (п. 1 ч. 4 ст. 41.9 Закона о размещении заказов).

В соответствии с частью 3 раздела 1 "Общие сведения об открытом аукционе в электронной форме" первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать: согласие участника размещения заказа на выполнение работ на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, а также конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным в Приложении № 1 технического задания раздела 2 документации об открытом аукционе в электронной форме, и товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для поставки товара.

Согласно представленной оператором электронной площадки информации, после начала аукциона (22.08.2013 в 10:30) в течение короткого промежутка времени (на первых минутах торгов) участники № 6 (ООО СК "ГОСТЭК") и № 7 ООО "ДомРемСтрой", своими ценовыми предложениями поэтапно снижали начальную (максимальную) цену контракта, а именно: с 8 307 972,04 руб. (в 10:30:08) до 3 131 145,28 руб. (в 10:49:53).

Убедившись в том, что никто из участников, допущенных к аукциону, не проявляет интерес к данному аукциону, участник под № 2 ООО "ПромСтройСервис" на последних секундах аукциона сделало предложение в сумме 8 299 000 руб. (в 10:53:18).

Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в электронной форме № 0101200008113006676-2 от 28.08.2013 победителем аукциона признано ООО "ДомРемСтрой", которое ранее других предложило наиболее низкую цену контракта – 3 131 145,28 руб.

В соответствии с документацией об аукционе в электронной форме победитель обязан предоставить обеспечение исполнения контракта в размере 30 % от начальной (максимальной) цены контракта, что составляет 2 504 916,19 руб.

Пунктом 13.2 документации об открытом аукционе в электронной форме установлено, что контракт заключается только после предоставления участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией, передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения