Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2014 по делу n А07-5824/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

А.Р., обладающий 39 % голосов проголосовал за проведение собрания кредиторов один раз в три месяца.

Таким образом, изложенные в бюллетенях результаты голосования соответствуют сведениям, отраженным в протоколе собрания кредиторов ООО «Уфа-Маркет» от 15.06.2011, утверждение конкурсного управляющего Салихова Р.И. об обратном несостоятельно.

Суд апелляционной инстанции обращает внимание на то, что в деле имеются подлинные бюллетени для голосования по соответствующему вопросу. Бюллетень для голосования Киреева М.Г. отличен по содержанию от копии бюллетеня, представленного в дело с первым протоколом собрания кредиторов. В частности, согласно этому доказательству Киреев М.Г. проголосовал за проведение собрания кредиторов один раз в три месяца.

Согласно ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив в соответствии с положениями указанной нормы доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции полагает возможным исходить из достоверности сведений, указанных в копии документа, поскольку данная копия была представлена временным управляющим ООО «Уфа-Маркет»  Фатиховым Р.Р. в суд задолго до возбуждения обособленного производства по оспариванию действий конкурсного управляющего Салихова Р.Р., указанные в копии бюллетеня сведения согласуются с протоколом от 15.06.2011 относительно результата принятого по десятому вопросу повестки дня решения о периодичности проведения собраний кредиторов должника. В то же время подлинные бюллетени представлены в материалы дела в связи с рассмотрением спора по жалобе на действия конкурсного управляющего, результат голосования не соответствует содержанию протокола от 15.06.2011, до этого момента лица, участвующие в деле, не ссылались на несоответствие протокола фактическим результатам голосования.     

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 15.08.2013 по делу № А07-10780/2013 о привлечении арбитражного управляющего Салихова Р.И. к административной ответственности (т. 11, л.д. 132-135) установлено, что Салихов Р.И., являясь конкурсным управляющим ООО «Уфа-Маркет», провел семь собраний кредиторов должника в период с момента своего утверждения по июнь 2013 г., в частности: 23.03.2012, 04.05.2012, 23.05.2012, 05.06.2012, 13.06.2012, 28.03.2013, 30.05.2013, соответствующие протоколы он представил суду. В материалы настоящего обособленного спора данные протоколы не представлены, вместе с тем соответствующие обстоятельства спорными не являются.

Судом в рамках вышеуказанного дела сделан вывод о том, что в период с августа 2012 г. по январь 2013 г. собрания кредиторов ООО «Уфа-Маркет» не проводились.

При рассмотрении настоящего дела доводы о непроведении в указанный период времени собраний кредиторов должника приведены конкурсными кредиторами Ибатуллиным Т.А. и ТСЖ «Йорт». Салихов Р.И. против указанных доводов возражений не представил, документально их не опроверг, не доказал, что собрания кредиторов должника в указанный период времени фактически состоялись.

Ссылка подателя апелляционной жалобы на то, что решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 15.08.2013 по делу № А07-10780/2013 установлена периодичность проведения собраний кредиторов ООО «Уфа-Маркет» один раз в три месяца, необоснованна. Содержание судебного акта свидетельствует о том, что при рассмотрении заявления Управления Росреестра по Республике Башкортостан о привлечении Салихова Р.И. к административной ответственности, суд исходил из установленной законом периодичности проведения собраний кредиторов, указав, что иная периодичность представления конкурсным управляющим собранию кредиторов отчета о своей деятельности не устанавливалась. При этом протокол собрания кредиторов ООО «Уфа-Маркет» от 15.06.2011 предметом исследования суда не являлся, ни конкурсный управляющий Салихов Р.И., ни Управление Росреестра по Республике Башкортостан его суду не представили. Таким образом, у суда не имеется оснований для непринятия данного доказательства и оценки действий конкурсного управляющего с точки зрения соответствия принятым на собрании кредиторов должника решениям.

Суд апелляционной инстанции полагает правильными выводы суда первой инстанции о том, что несоблюдение установленной кредиторами периодичности проведения собраний кредиторов нарушает права конкурсных кредиторов должника. В случае, если периодичность проведения собраний кредиторов ООО «Уфа-Маркет» один раз в месяц является нецелесообразной, связана с несением должником значительных расходов, конкурсные кредиторы не лишены возможности принять иное решение о сроках проведения собраний кредиторов должника.

Заявители жалобы на действия конкурсного управляющего просили также признать незаконными действия Салихова Р.И. по непроведению собраний кредиторов ООО «Уфа-Маркет», назначенных на 28.05.2012 и 14.04.2014, мотивируя жалобу в соответствующей части тем, что в указанные даты собрания кредиторов должника не состоялись по вине конкурсного управляющего, не явившегося на собрания без уважительных причин. 

Как следует из материалов дела, Управлением Росреестра по Республике Башкортостан 28.05.2012 и 14.04.2014 составлены акты, в которых обстоятельства непроведения собраний по причине неявки конкурсного управляющего отражены (т. 11, л.д. 23, 131); конкурсным управляющим ООО «Уфа-Маркет» в рамках настоящего дела данные обстоятельства не оспорены, заявлено о том, что на собрание 14.04.2014 он явиться не мог по причине болезни.

Судом первой инстанции данные доводы правомерно отклонены, поскольку не установлено препятствий для уведомления кредиторов о невозможности проведения собрания в указанную дату. Больничный лист был открыт Салихову Р.И. 07.04.2014 (т. 13, л.д. 139), следовательно, он должен был предполагать невозможность явки на собрание, и, действуя добросовестно и разумно, сообщить кредиторам о том, что оно не будет проведено. Само по себе нахождение Салихова Р.И. на стационарном лечении, по мнению суда апелляционной инстанции, препятствием для совершения соответствующих действий не является.

В отношении собрания от 28.05.2012 какие-либо объяснения суду первой инстанции представлены не были.

В суде апелляционной инстанции Салихов Р.И. заявил о том, что по пути из г. Стерлитамака в г. Уфа к месту проведения собрания кредиторов ООО «Уфа-Маркет» у него сломался автомобиль. В подтверждение своих доводов конкурсный управляющий представил постановление Управления Росреестра по Республике Башкортостан о прекращении производства по делу об административном правонарушении от 28.06.2012, где эти обстоятельства были приняты во внимание.  Вместе с тем, поскольку соответствующие доводы не были приведены в суде первой инстанции, доказательства не представлены, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для их принятия и проверки выводов суда с учетом данных обстоятельств и новых доказательств.

Применительно к требованию о признании незаконными действий конкурсного управляющего ООО «Уфа-Маркет», выразившихся в нарушении п. 4 и 7 ст. 12 Закона о банкротстве, заявители жалобы Ибатуллин Т.А. и ТСЖ «Йорт» указали, что собрание кредиторов должника от 06.05.2014 являлось повторным. 14.04.2014 собрание кредиторов ООО «Уфа-Маркет» не состоялось по причине неявки конкурсного управляющего. Кредиторы, обладающие 41,1 % голосов от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр, явились на собрание 06.05.2014, голосовали по вопросам, включенным в повестку дня, в том числе за отстранение конкурсного управляющего. Поскольку собрание кредиторов являлось повторным, необходимый согласно п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве кворум имелся. Однако конкурсный управляющий представил в материалы дела протокол собрания кредиторов от 06.05.2014, не соответствующий действительности. Согласно данному протоколу решения по вопросам, включенным в повестку дня, не были приняты ввиду отсутствия кворума (т. 13, л.д. 29-31).  

Арбитражный суд первой инстанции с указанными доводами согласился. Суд установил, что вопросы, включенные в повестку дня собрания кредиторов ООО «Уфа-Маркет» 06.05.2014, соответствуют вопросам, которые должны были разрешаться на собрании 14.04.2014. Приняв во внимание, что собрание кредиторов ООО «Уфа-Маркет» 14.04.2014 не было проведено по вине самого конкурсного управляющего, суд признал, что собрание 06.05.2014 являлось повторным. Суд посчитал, что иное толкование позволит конкурсному управляющему злоупотреблять правами, учитывая вынесенные на рассмотрение собрания кредиторов вопросы.

Из материалов дела усматривается, что собрание кредиторов ООО «Уфа-Маркет» было назначено конкурсным управляющим Салиховым Р.И. на 14.04.2014 по требованию конкурсного кредитора Ибатуллина Т.А. (т. 11, л.д. 16). Согласно требованию кредитора и содержанию уведомления о проведении собрания, направленного конкурсным управляющим 31.03.2014 конкурсным кредиторам (т. 11, л.д. 22), в повестку дня подлежали включению следующие вопросы: об отстранении Салихова Р.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Уфа-Маркет»; о выборе нового арбитражного управляющего; о возмещении арбитражным управляющим Салиховым Р.И. убытков; о размере требований кредиторов для определения числа голосов кредиторов на собрании; о ходатайстве перед арбитражным судом об отстранении Салихова Р.И., об утверждении нового конкурсного управляющего ООО «Уфа-Маркет», о возмещении Салиховым Р.И. убытков.

Указанное собрание кредиторов не состоялось.

Согласно уведомлению от 15.04.2014 конкурсный кредитор Ибатуллин Т.А. организовал проведение повторного собрания кредиторов с той же повесткой дня на 29.04.2014 (т. 13, л.д. 11-12). Доказательств проведения этого собрания не представлено.

В то же время 22.04.2014 конкурсным управляющим Салиховым Р.И. конкурсным кредиторам ООО «Уфа-Маркет» направлены уведомления о проведении 06.05.2014 собрания кредиторов должника по вопросам, касающимся отстранения Салихова Р.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Уфа-Маркет», выбора нового арбитражного управляющего, возмещения арбитражным управляющим Салиховым Р.И. убытков, размера требований кредиторов для определения числа голосов кредиторов на собрании, заявления ходатайства об отстранении Салихова Р.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Уфа-Маркет», об утверждении нового конкурсного управляющего ООО «Уфа-Маркет», о возмещении Салиховым Р.И. убытков (т. 13, л.д. 24). В уведомлении указано, что собрание проводится по требованию конкурсного кредитора Ибатуллина Т.А.

Для участия в собрании кредиторов 06.05.2014 зарегистрировались два конкурсных кредитора: Ибатуллин Т.А. и ТСЖ «Йорт», обладающие в совокупности 41,1 % голосов от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника (т. 13, л.д. 30).

В соответствии с п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены.

В силу п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего.

В пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» указано следующее. В связи с тем что п. 3 ст. 15 Закона, регулировавший специальный порядок проведения повторного собрания кредиторов по вопросам, предусмотренным п. 2 ст. 15 Закона, утратил силу, судам следует принимать во внимание, что решения по указанным вопросам на проводимом на основании п. 4 ст. 12 Закона повторном собрании кредиторов принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.

Арбитражный управляющий Салихов Р.И. посчитал, что кворума для проведения собрания кредиторов ООО «Уфа-Маркет» 06.05.2014 не имелось, поскольку число голосов кредиторов, присутствующих на собрании, не превысило пятьдесят процентов голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. В протоколе собрания кредиторов от 06.05.2014 конкурсный управляющий свою позицию отразил, указал, что нет оснований считать собрание повторным, поскольку 14.04.2014 собрание не состоялось, имелся ли кворум для его проведения установить невозможно, так как журнал регистрации отсутствует, протокол не составлен.

Арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что нарушений п. 4, 7 ст. 12 Закона о банкротстве конкурсным управляющим в данной части не допущено, доводы кредиторов и выводы суда о том, что собрание кредиторов от 06.05.2014 являлось повторным, основаны на неверном толковании закона.

В силу вышеуказанных положений закона (п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве) повторное собрание кредиторов должника проводится в том случае, когда собрание кредиторов должника не было проведено по причине отсутствия необходимого числа голосов для принятия решений по включенным в повестку дня вопросам.

В данном случае собрание кредиторов ООО «Уфа-Маркет», назначенное на 14.04.2014, не состоялось по причине неявки конкурсного управляющего Салихова Р.И. В материалах дела отсутствуют доказательства, позволяющие установить лиц, явившихся для участия в собрании, в связи с чем не может быть сделан вывод о количестве голосов, которым обладали явившиеся конкурсные кредиторы, о том, имелся ли кворум для его проведения.

Ибатуллин Т.А. и ТСЖ «Йорт» в жалобах утверждают