Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2014 по делу n А76-23339/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

от суммы договора за каждый день просрочки до момента полного исполнения обязательств (пункт 5.1).

За нарушение сроков оплаты выполненных работ заказчик выплачивает подрядчику пени в размере 1/360 ставки рефинансирования Банка России, действующей на день исполнения обязательства от суммы просрочки за каждый день до момента исполнения обязательства (пункт 5.5).

Договор может быть расторгнут по соглашению обеих сторон, либо в случаях, предусмотренных настоящим договором (пункт 9.1).

Сторона, решившая расторгнуть договор, направляет письменное уведомление другой стороне не менее чем за десть дней до расторжения договора, кроме случаев расторжения договора по основаниям, предусмотренным в статье 715 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 9.4).

При расторжении договора результат фактически выполненных работ передаётся заказчику, который оплачивает подрядчику стоимость выполненных работ в объёме, определённом ими совместно (пункт 9.6).

Сторонами согласованы приложения к договору:

№1 – техническое задание ЖД2-095/01/12 (изм., т.1, л.д. 37-39);

№2 – локальная смета №25 (т.1, л.д. 21-29);

№2.1 – локальная смета №26 (т.1, л.д. 30-36);

№3 – список ответственных (уполномоченных) лиц;

№4 – стоимость услуг по предоставлению механизмов;

№5 – положение о пропускном и внутри-объектовом режиме;

№6 – детализированный график производства работ: штукатурные работы (стены, потолки, стяжки):

- 4, 5, 6 этажи с 10.05.2012 по 10.06.2012;

- 7, 8, 9 этажи с 10.06.2012 по 10.07.2012;

- 10, 11, 12 этажи с 10.07.2012 по 10.08.2012;

- 13, 14, 15 этажи с 10.08.2012 по 10.09.2012;

- 16, 17, 18 этажи с 10.09.2012 по 10.10.2012;

- 19, 20, 21 этажи с 10.10.2012 по 10.11.2012;

- 22, 23, 24 этажи с 10.11.2012 по 30.11.2012;

№7 – форма акта состояния объекта;

№8 – форма акта рабочей комиссии о готовности законченного строительством сооружения для предъявления приёмочной комиссии;

№9 – график авансовых платежей: штукатурные работы (стены, потолки, стяжки):

4-6 этажи (сметная стоимость 6733278 руб. 13 коп.) срок платежа до 17.05.2012 в сумме 3500000 руб.;

7-9 этажи (сметная стоимость 6733278 руб. 13 коп.) срок платежа до 17.06.2012 в сумме 3500000 руб.;

10-12 этажи (сметная стоимость 6733278 руб. 13 коп.) срок платежа до 17.07.2012 в сумме 3500000 руб.;

13-15 этажи (сметная стоимость 6733278 руб. 13 коп.) срок платежа до 17.08.2012 в сумме 3500000 руб.;

16-18 этажи (сметная стоимость 6733278 руб. 13 коп.) срок платежа до 17.09.2012 в сумме 3500000 руб.;

19-21 этажи (сметная стоимость 6733278 руб. 13 коп.) срок платежа до 17.10.2012 в сумме 3500000 руб.;

22-24 этажи (сметная стоимость 6733287 руб. 14 коп.) срок платежа до 17.11.2012 в сумме 3500000 руб.;

№10 – форма акта приёма-передачи объекта.

Во исполнение подпункта 2.2.1 договора подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012 истец (залогодатель) и ЗАО «ЕСК» (залогодержатель) 30.04.2012 подписали договор залога (т.3, л.д. 54-56), согласно которому залогодатель передал залогодержателю в залог имущество, поименованное в подпунктах 1 и 2 договора залога в обеспечение обязательства залогодателя (подрядчика по договору подряда) на сумму полученного от залогодержателя (заказчика по договору подряда) каждого авансового платежа по договору подряда в размере 3500000 руб.

Имущество, находящееся в залоге по договору, становится предметом последующих шести залогов в обеспечение обязательств залогодателя перед залогодержателем по договору подряда на суммы последующих полученных от заказчика шести авансовых платежей каждый в размере 3500000 руб.

Обеспечение залогом обязательств на сумму авансового платежа по договору подряда в размере 3500000 руб. действует до момента исполнения залогодателем обязательств по договору подряда на сумму авансового платежа. С момента оплаты залогодателем залогодержателю следующего авансового платежа по договору подряда, обязательства залогодержателя на эту сумму обеспечиваются последующим залогом имущества, указанного в пункте 1.1 договора.

Стоимость имущества по договору лизинга №4617-БИ-Э от 10.12.2007 составляет 5840000 руб.

Заложенное по настоящему договору имущество остаётся у залогодателя и находится по адресу: г. Челябинск, ул. Бажова, д. 91А.

Залог имущества по настоящему договору обеспечивает требование залогодержателя по договору подряда в том объёме, которое оно имеет к моменту удовлетворения, включая проценты, пени (неустойку), возмещение убытков, причинённых просрочкой исполнения, а также расходов по взысканию и реализации заложенного имущества.

При изменении условий договора подряда залог имущества по договору обеспечивает выполнение залогодателем обязательств по договору подряда с учётом внесённых в него изменений.

Стороны договора залога подписали акт приёма-передачи паспортов транспортных средств 74НК335171 и 74НК335170 (письма ООО СК «Новострой Инжиниринг» от 02.05.2012 №301 и от 25.12.2012 №883).

ЗАО «ЕСК» уплатило истцу платёжными поручениями 05.05.2012 – 1500000 руб., 26.06.2012 – 500000 руб., 16.07.2012 – 1000000 руб., 17.07.2012 – 500000 руб. и 19.07.2012 – 500000 руб.; всего: 4000000 руб. – оплата по договору №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012 за выполненные работы по отделке помещений.

В письме от 06.08.2012 №576 истец сообщил ЗАО «ЕСК», что для производства отделочных работ по акту переданы 4, 5, 6, 7 этажи, остальные этажи не переданы; внутренние перегородки с 9 этажа и выше отсутствуют; остекление оконных проёмов с 9 этажа и выше отсутствует; куратором от Технадзора ЗАО ФСК «Западный луч» Ключниковым Н.И. выдано замечание о нарушении температурно-влажностного режима при производстве работ на 9 этаже, так как оконные проёмы без стёкол.

Поскольку фронт работ для выполнения отделочных работ не предоставлялся, отсутствует возможность соблюдения детализированного графика работ по договору подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012, истец просил принять меры для восстановления темпа работ субподрядных организаций (каменщиков, фирмы по установке стёкол и т.д.), а также передать по акту этажи с 8 и выше под отделку.

В письме от 23.08.2012 №619 истец сообщил ЗАО «ЕСК», что отделочные работы на 9 этаже закончены. На 10 этаже и выше отделку выполнять нет возможности, так как оконные проёмы с 10 этажа и выше без стёкол. И просил предоставить фронт для выполнения отделочных работ, согласно договору №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012.

В письме от 07.09.2012 №667 истец в ответ на письмо от 24.08.2012 №1926 сообщил ЗАО «ЕСК», что систематическое допущение нарушений, длительное устранение которых привело к отставанию и несоблюдению утверждённого детализированного графика работ и непредъявление работ к сдаче вызвано несвоевременной передачей фронта работ со стороны заказчика, так как начало выполнения работ на 4, 5, 6 этажах согласно графику 10.05.2012 (приложение №6 договора подряда), окончание выполнения работ 10.06.2012 (фактически работы начаты подрядчиком после 28.05.2012 по причинам указанным в письме от 28.05.2012 №380: не проведена труба водоснабжения подпункт 3.2.4 договора подряда; не установлены створки в оконные проёмы, вследствие чего возникновение сквозняков нарушает технологические процессы при производстве штукатурных работ: не установлен подъёмник подпункт 3.2.5 договора подряда).

Согласно графику начало выполнения работ на 7, 8, 9 этажах 10.06.2012, окончание выполнения работ 10.07.2012 (в письме от 10.07.2012 №523 просили ускорить остекление по этажам, выдать решение по типу штукатурки в санитарных узлах, решение на невыполнение стяжки по полам, кроме того для бесперебойного снабжения строительными материалами, просили восстановить авансирование согласно графику авансовых платежей (приложение №9 к договору подряда). На расчётный счёт по состоянию на 10.07.2012 перечислено 2000000 руб.

По состоянию на 06.09.2012 на расчётный счёт за весь период строительства перечислены авансовые платежи в сумме 4000000 руб. Заказчиком не соблюдается платёжная дисциплина в соответствии с условиями договора подряда, хотя при этом авансовые платежи обеспечены договором залога от 30.04.2012.

На 06.08.2012 подрядчику переданы 4, 5, 6, 7 этажи, с 10 этажа и выше нет остекления, не соблюдается график из-за иных подрядных организаций.

На 23.08.2012 с 10 этажа и выше нет остекления, хотя согласно графику начальный срок выполнения на 15 этаже – 10.08.2012.

В пункте 1.5 договора подряда согласовано, что объект передаётся частями (этажами) по акту приёма-передачи (по форме приложения №10 к договору подряда) фактически это условие заказчиком не соблюдается.

Согласно предписанию куратора технадзора ЗАО ФСК «Западный луч» Ключникова Н.И. приостановлены штукатурные работы из-за нарушения температурно-влажностного режима при производстве работ, так как оконные проёмы без стёкол.

В связи с чем просил заказчика надлежащим образом исполнить взятые обязательства по договору подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012.

В письме от 03.12.2012 №845 истец сообщил ЗАО «ЕСК», что срок по договору подряда №ЖД2-095/01-12 от 30.04.2012 закончился 30.11.2012 и просил принять решение о продлении или окончании договорных отношений, а также приёмке выполненных работ.

Для продолжения отделочных работ выше 11 этажа необходимо: утеплить фасад, закончить кирпичную кладку на этажах, запустить отопление (или принять решение об оплате энергоресурсов, затраченных на обогрев помещений), утеплить водопровод.

В письме от 11.01.2013 ЗАО «ЕСК» в ответ на письмо от 03.12.2012 №845 сообщило истцу, что срок действия договора подряда продлеваться не будет, договорные отношения по данному договору будут прекращены после погашения ЗАО «ЕСК» задолженности по выполненным истцом работам.

ЗАО «ЕСК» (заказчик) и общество СК «Новострой Инжиниринг» (подрядчик) подписали акт сверки взаимных расчётов за период с 01.01.2012 по 06.12.2012 по договору подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012, согласно которому задолженность в пользу общества СК «Новострой Инжиниринг» 1018062 руб. 97 коп.

В письме от 27.12.2012 №887 истец просил ЗАО ФСК «Западный луч» продлить срок действия договора подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012, для сдачи выполненных отделочных работ по 10, 11 этажам после просушивания штукатурки, приёмки техническим надзором и подписанием КС-2, КС-3.

ЗАО «ЕСК» (заказчик) и ЗАО ФСК «Западный луч» (новый заказчик) 10.01.2013 подписали соглашение о передаче прав и обязанностей по договору подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012, согласно которому со дня подписания настоящего соглашения новый заказчик в полном объёме принимает на себя права и обязанности заказчика по указанному договору подряда с учётом всех заключённых к этому договору подряда дополнительных соглашений.

Заказчик в течение пяти календарных дней со дня подписания настоящего соглашения обязался передать новому заказчику подлинный экземпляр договора подряда со всеми приложениями, а также заверенные заказчиком копии первичных документов по обязательствам, исполненным подрядчиком и заказчиком.

На дату подписания сторонами настоящего соглашения подрядчиком выполнено, а заказчиком принято по актам приёма-передачи работ по договору подряда на сумму 6168062 руб. 97 коп., что подтверждено актом сверки между заказчиком и подрядчиком (приложение №1).

На дату подписания сторонами настоящего соглашения заказчиком уплачено подрядчику по договору подряда 5150000 руб., что подтверждено актом сверки между заказчиком и подрядчиком (приложение №1).

Заказчик обязался оплатить новому заказчику денежные средства в размере 1018062 руб. 97 коп., с учётом НДС 18%, на основании настоящего соглашения, путём перечисления денежных средств на расчётный счёт нового заказчика или путём зачёта встречных обязательств.

Подписанием настоящего соглашения новый заказчик в полной мере осознаёт, что все расчёты за выполненные работы по договору подряда новый заказчик – ЗАО ФСК «Западный луч» будет осуществлять с подрядчиком, в связи с чем подрядчик должен подтвердить отсутствие каких-либо претензий к заказчику – ЗАО «ЕСК» по данному договору.

Настоящее соглашение вступает в силу с момента подписания его обеими сторонами и согласования с подрядчиком по договору подряда – ООО СК «Новострой Инжиниринг».

Настоящим ООО СК «Новострой Инжиниринг» в лице генерального директора Антонова А.С., действующего на основании Устава, являясь подрядчиком по договору подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012, выражает своё согласие на смену стороны по договору подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012.

Истец в письме от 25.01.2013 №23 в ответ на письмо от 23.01.2013 №2363 сообщил ЗАО «ЕСК», что ответ по вопросу продления или окончания договорных отношений, до настоящего времени не получен; на 23.01.2013 отработаны все авансы. 27.12.2012 в адрес ЗАО ФСК «Западный луч» направлен счёт №180 на оплату 1018062 руб. 97 коп. по договору подряда, но на данный момент не оплачены работы за 8, 9 этажи. Работы на 10, 11 этажах выполнены за счёт средств подрядчика.

ЗАО «ЕСК» 08.02.2013 получило претензию от 04.02.2013 №41, в которой истец со ссылкой на неоплату ЗАО ФСК «Западный луч» счёта №180 от 27.12.2012, полученного 27.12.2012 в сумме 1018062 руб. 97 коп. (согласно акту сверки взаимных расчётов по договору №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012 за период с 01.01.2012 по 21.12.2012) и не выполнение условий договора подряда потребовал от ЗАО «ЕСК» в течение трёх рабочих дней с момента получения настоящей претензии:

утвердить акт №1 от 30.10.2012 и локальную смету №25-1 на выполнение дополнительных отделочных работ с 04 по 11 этажи двадцати пяти этажного жилого дома (строительный номер 2) по ул. Труда 160 (принять результат работы и оплатить его);

принять выполненные подрядчиком работы за январь месяц (10 этаж форма КС-2, КС-3) на сумму 1061435 руб. 44 коп. и оплатить в соответствии с условиями договора подряда;

перечислить на расчётный счёт истца 1018062 руб. 97 коп., подтверждённые подписанными сторонами актами выполненных работ за октябрь и ноябрь месяцы (8, 9 этажи);

перечислить на расчётный счёт истца 182487 руб. компенсацию на затраты по обогреву помещений согласно акту №3 от 19.11.2012.

Новый заказчик ЗАО ФСК «Западный луч» 29.08.2013 (вход. №3464) получил подписанное подрядчиком (ООО СК «Новострой Инжиниринг») соглашение о передаче прав и обязанностей по договору подряда №ЖД2- 095/01/12 от 30.04.2012; претензию от 29.08.2013; акт сверки взаимных расчётов по договору подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012; копии актов КС-2, КС-3 от 10.02.2013, КС-2, КС-3 от 15.02.2013 (сопроводительное письмо №673 от 29.08.2013).

ЗАО «ЕСК» (заказчик) и ООО СК «Новострой Инжиниринг» (подрядчик) по договору подряда №ЖД2-095/01/12 от 30.04.2012 подписали акты №25 от 25.07.2012, №25 от 15.08.2012, №25 от 31.08.2012, №25 от 15.09.2012, №25