Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2014 по делу n А47-1831/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-10112/2014

г. Челябинск

19 сентября 2014 года

Дело № А47-1831/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 сентября 2014 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Карпачевой М.И.,

судей Ермолаевой Л.П., Суспициной Л.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чаус О.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Жмуриной Юлии Анатольевны на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 23.07.2014 по делу № А47-1831/2014 (судья Пирская О.Н.).

В судебном заседании принял участие представитель:

общероссийской общественной организации «Российской Авторское Общество» - Худосов Евгений Олегович (доверенность от 04.12.2013 № 1-6-9/330).

Общероссийская общественная организация «Российское Авторское Общество» в лице Приволжского филиала Российского Авторского Общества, (далее – Приволжский филиал РАО, истец) обратилась в арбитражный суд к индивидуальному предпринимателю Жмуриной Юлии Анатольевне (далее – ИП Жмурина Ю.А., ответчик) с исковым заявлением о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав  на произведение в размере 240 000 руб.; расходов на оплату специалиста, осуществившего расшифровку записи контрольного прослушивания в размере 600 руб., расходов, связанных с получением Выписки из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей в размере 225 руб., расходов по уплате государственной пошлины в размере 7 800 руб. (т. 1 л.д. 8-13).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 23.07.2014 (резолютивная часть объявлена 15.07.2014) исковые требования удовлетворены частично. С ответчика в пользу истца взыскано: 120 000 руб. – компенсация нарушение исключительных прав  на произведение, 412 руб. 50 коп. - судебные издержки, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 3900 руб. (т. 1 л.д. 128-140).

В апелляционной жалобе ИП Жмурина Ю.А просила решение отменить, в удовлетворении иска отказать (т.2 л.д. 3-5).

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на следующее. 16.07.2013. истцом в адрес ответчика было направлено претензионное письмо от 15.07.2013 № 2-1447 с указанием на нарушение авторских прав. Однако почтовый конверт был возвращен истцу организацией почтовой связи в связи с истечением срока хранения. По мнению апеллянта, указанные обстоятельства подтверждают факт несоблюдения истцом досудебного порядка разрешения спора и отсутствие реальных действий для его урегулирования и доведения информации до ответчика.

Податель жалобы полагает, что акт контрольного прослушивания от 30.03.2013 не может являться допустимым доказательством в соответствии со ст. 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) и не может быть положен в основу решения суда, поскольку лицо, осуществлявшее запись, действовало без уведомления ответчика о проводимых мероприятиях и  не предприняло мер по составлению акта контрольного прослушивания от 30.03.2013 в присутствии представителя ответчика. Кроме того, в акте отсутствует указание на тип аппаратуры, на которой воспроизводилась музыка.

Апеллянт также считает, что акт расшифровки от 05.06.2013, представленный истцом противоречит статьям 64, 67, 68 АПК РФ, поскольку у лица производившего расшифровку отсутствует необходимая квалификация по соответствующей специальности.

К дате судебного заседания Приволжский филиал РАО представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал, что с доводами апелляционной жалобы не согласен, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Также истец в отзыве пояснил, что досудебный порядок урегулирования спора не предусмотрен для данной категории дел. Кроме того, до подачи иска в Арбитражный суд Оренбургской области истец предпринимал меры для досудебного урегулирования настоящего спора путем направления претензионного письма исх. №2-1447 от 15.07.2013. 

По мнению истца, доводы ответчика о неполном выяснении судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела и несоответствии представленных истцом доказательств требованиям законодательства не соответствуют обстоятельствам дела, а также противоречат нормам процессуального права.

Доводы ответчика об отсутствии у специалиста Щеняева А.В. достаточной квалификации, также, по мнению Приволжского филиала РАО, несостоятельны, поскольку в материалах дела имеются копия диплома Щеняева А.В. и копия его трудовой книжки, из которой следует, что специалист  окончил ГОУ ВПО ОГИИ им. Леопольда и Мстислава Ростроповичей и имеет стаж работы в музыкальной сфере с 1996 года.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представитель ответчика не явился.

С учетом мнения истца и в соответствии со статьями 123, 156, 159 АПК РФ дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие ИП Жмуриной Ю.А.

В судебном заседании представитель Приволжского филиала РАО возражал относительно доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

Законность и обоснованность судебного акта проверены Восемнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, РАО на основании приказа Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в области культурного наследия № 11 64 от 15.08.2013 получило государственную аккредитацию на осуществление деятельности в сфере управления исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения (с текстом или без текста) и отрывки музыкально-драматические произведений в отношении их публичного исполнения (копия Свидетельства № МК-01/13 от 23.08.2013).

30.03.2013 в период времени с 20 часов 04 минут по 20 часов 43 минут в помещении Кафе «Seventh Heaven», расположенного по адресу: г. Оренбург, ул. Ленинская/9 Января, д. 29/27, было осуществлено публичное исполнение музыкальных произведений, входящих в репертуар РАО: On The Beach, That's What They Always Say, And You My Love, God's Great Banana Skin, Johnny Needs A Fast Car, автором музыки и текста, которых является Rea Christopher Anton (Ри Кристофер Энтон); Don't Let Me Wait Too Long авторами музыки и текста, которого является Bruyndonx Patrick Jozef Julia (Брюиндонкс Патрик Жозеф Юлия), Brescia Raffaele (Бресия Рафаель), Diabokua Berangere Irma Nicola (Диабокуа Беранжер Ирма Никола); Apologize, авторами музыки и текста, которого является Tedder Ryan В (Теддер Брайан Б), This Love (Lounge Juzz Rework) авторами музыки и текста, которого являются Madden Michael Allen (Мадден Майкл Аллен); Carmichael Jesse Royal (Кармайкл Джесси Роял); Levine Adam Noah (Ливайн Адам Hoax); Dusick Ryan Michael (Дасик Раян Майкл); Valentine James В (Валентин Джеймс Би), Georgia On My Mind авторами музыки и текста, которого являются Carmichael Hoagy (Кармайкл Хуги); Gorrel Stuart (Горрелл Стюарт), Gloria Gaynor - I Will Survive, авторами музыки и текста, которого являются Perren Frederick James (Перрен Фредерик Джеймс); Fekaris Dino George (Фекарис Дино Джордж), The Sound Of San Francisco авторами музыки и текста, которого являются Schreyvogl Florian (Шрейфогль Флориан), Schreyvogl Konrad (Шрейфогль Конрад); Phillips John Edmund Andrew (Филлипс Джон Эдмунд Эндрю), Звенит январская вьюга, авторами музыки и текста, которого являются Зацепин Александр Сергеевич, Нуждин Андрей Борисович, Дербенев Леонид Петрович.

Доказательства заключения с правообладателем соглашения о публичном исполнении обнародованного произведения в материалах дела отсутствуют.

Факт публичного исполнения музыкальных произведений подтверждается актом контрольного прослушивания от 30.03.2013 (т. 1 л.д. 20), видеозаписью, зафиксировавшей факт публичного исполнения произведений (т. 1 л.д. 22), актом расшифровки записи от 05.06.2013 (т. 1 л.д. 23).

Как следует из чека от 30.03.2013 (т. 1 л.д.38) полученного представителем РАО, на момент проведения контрольного прослушивания 30.03.2013 руководство деятельностью кафе «Seventh Heaven» осуществляла ИП Жмурина Ю.А.

16.07.2013 года истцом в адрес ответчика было направлено претензионное письмо от 15.07.2013 № 2-1447 (т. 1 л.д. 26-28) с указанием на нарушение авторских прав, которое оставлено ответчиком без исполнения.

Ссылаясь на использование вышеуказанных произведений, повлекшее нарушение исключительных прав на фонограммы музыкальных произведений – Приволжский филиал РАО  обратился в арбитражный суд с рассматриваемым исковым заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования частично, арбитражный суд первой инстанции исходил из доказанности факта нарушения ответчиком исключительных прав истца. С учетом всех известных обстоятельств, в соответствии с принципами разумности и соразмерности, характером нарушения исключительных прав истца, суд пришел к выводу о том, что с ответчика подлежит взысканию компенсация за нарушение исключительных прав в сумме 120 000 руб. по 10 000 рублей в пользу  каждого автора. 

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке, предусмотренном статьями 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены (изменения) обжалуемого судебного акта.

В соответствии с подпунктами 1, 5 пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, среди прочего, произведения науки, литературы и искусства, фонограммы.

Интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние, являются смежными с авторскими правами (смежными правами) (пункт 1 статьи 1303 ГК РФ).

Объектами смежных прав являются фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение (подпункт 2 пункта 1 статьи 1304 ГК РФ).

Поименованные выше фонограммы музыкальных произведений являются объектами смежных с авторскими прав и подлежат защите в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

Согласно статье 1270 ГК РФ, автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

На основании статьи 1301 ГК РФ, в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

- в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

- в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Использование объектов исключительных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения допускается только в случаях свободного использования произведений (статьи 1273, 1274, 1277, 1278 и 1279), а также в иных предусмотренных законом случаях (статья 1306 ГК РФ).

В силу положений пункта 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5/29 от 26.03.2009  (далее – Пленум ВС РФ и ВАС РФ № 5/29 от 26.03.2009) следует, что в силу подпункта 6 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ использованием произведения считается в числе прочего его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела), независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно