Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2014 по делу n А34-6878/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

подлежат восстановлению в случае, если указанные объекты недвижимости в дальнейшем используются для осуществления операций, указанных в п. 2 ст. 170 настоящего Кодекса.

В случае, указанном в абзаце шестом настоящего пункта, налогоплательщик обязан по окончании каждого календарного года в течение 10 лет начиная с года, в котором на основании п. 4 ст. 259 настоящего Кодекса производится начисление амортизации с измененной первоначальной стоимости объекта недвижимости, в налоговой декларации, представляемой в налоговые органы по месту своего учета за последний налоговый период каждого календарного года из 10 лет, отражать восстановленную сумму налога. Расчет суммы налога, подлежащей восстановлению и уплате в бюджет, производится исходя из одной десятой суммы налога, принятой к вычету по строительно-монтажным работам, а также по товарам (работам, услугам), приобретенным для выполнения строительно-монтажных работ при проведении модернизации (реконструкции), в соответствующей доле. Указанная доля определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, не облагаемых налогом и указанных в п. 2 ст. 170 настоящего Кодекса, в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных (переданных) за календарный год. Сумма налога, подлежащая восстановлению, в стоимость данного имущества не включается, а учитывается в составе прочих расходов в соответствии со ст. 264 настоящего Кодекса.

В случае, если до истечения срока, указанного в абзаце четвертом настоящего пункта, модернизируемый (реконструируемый) объект недвижимости исключается из состава амортизируемого имущества и не используется в деятельности налогоплательщика один год или несколько полных календарных лет, за эти годы восстановление сумм налога, принятых к вычету, не производится. Начиная с года, в котором на основании п. 4 ст. 259 настоящего Кодекса производится начисление амортизации с измененной первоначальной стоимости объекта недвижимости, налогоплательщик обязан в налоговой декларации, представляемой в налоговые органы по месту своего учета за последний налоговый период каждого календарного года из оставшихся до окончания десятилетнего срока, указанного в абзаце пятом настоящего пункта, отражать восстановленную сумму налога. Расчет суммы налога, подлежащей восстановлению и уплате в бюджет, производится исходя из суммы налога, исчисленной как поделенная на количество лет, оставшихся до окончания десятилетнего срока, указанного в абзаце пятом настоящего пункта, разница между суммой налога, указанной в абзаце четвертом настоящего пункта, принятой к вычету, и суммой налога, полученной в результате сложения одной десятой суммы налога, указанной в абзаце пятом настоящего пункта, за годы, предшествующие полному календарному году, в котором по модернизируемому (реконструируемому) объекту недвижимости начисление амортизации не производится и объект недвижимости не используется в деятельности налогоплательщика, в соответствующей доле. Указанная доля определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, не облагаемых налогом и указанных в п. 2 ст. 170 настоящего Кодекса, в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных (переданных) за календарный год. Сумма налога, подлежащая восстановлению, в стоимость этого имущества не включается, а учитывается в составе прочих расходов в соответствии со ст. 264 настоящего Кодекса. Расчет суммы налога, подлежащей восстановлению по строительно-монтажным работам, а также по товарам (работам, услугам), приобретенным для выполнения строительно-монтажных работ при проведении модернизации (реконструкции), осуществляется в порядке, установленном абзацем седьмым настоящего пункта.

Положения абзацев четвертого и шестого настоящего пункта не распространяются на операции, предусмотренные подп. 9.1 и 9.2 п. 2 ст. 146 настоящего Кодекса.

На основании п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые   вычеты.

Для применения вычетов по НДС при приобретении на территории РФ товаров (работ, услуг) необходимо: наличие счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг); принятие на учет (оприходование) указанных товаров (работ, услуг) при наличии соответствующих первичных документов (п. 1 ст. 172 НК РФ).

Согласно п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с п. 1 ст. 169 НК РФ документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг)  сумм НДС к вычету, является счет-фактура.

В силу п. 2 ст. 169 НК РФ соответствие счета-фактуры требованиям, установленным п. 5, 6 ст. 169 НК РФ, позволяет определить контрагентов по сделке (ее субъекты), их адреса, объект сделки (товары, работы, услуги), количество (объем) поставляемых (отгруженных) товаров (работ, услуг), цену товара (работ, услуг), а также сумму начисленного налога, уплачиваемую налогоплательщиком и принимаемую им далее к вычету. Требование указанной нормы, согласно которой налогоплательщик в качестве основания налогового вычета может представить только счет-фактуру, содержащий все требуемые сведения, и не вправе предъявлять к вычету сумму налога, начисленную по счету-фактуре, сведения в котором отражены неверно или неполно, направлено на создание условий, позволяющих оценить правомерность налогового вычета и пресечь ситуации, связанные с необоснованным возмещением (зачетом или возвратом) сумм налога из бюджета (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15.02.2005 № 93-О, от 21.04.2011 № 499-О-О).

Для установления единообразной судебной практики в делах с признаками уклонения от налогообложения или минимизации налоговой обязанности Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации принято постановление № 53.

Из разъяснений, данных в п. 1, 3 данного Постановления, следует, что основанием к отказу в признании налоговой  выгоды обоснованной является, в том числе недостоверность, неполнота и (или) противоречивость сведений, содержащихся в представленных  налогоплательщиком документах; налоговая выгода может быть признана необоснованной в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

На основании ч. 3 ст. 71 АПК РФ доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Конституционным Судом Российской Федерации указывалось, что при рассмотрении налоговых споров суды должны исследовать все фактические обстоятельства дела, а не только формальные условия применения правовой нормы (постановления от 28.10.1999 № 14-П, от 14.07.2003 № 12-П,  определение от 15.02.2005 № 93-О).

При рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом   могут  быть   представлены  в   суд  доказательства   необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 АПК РФ.

В соответствии с правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной (п. 3, 4 Постановления № 53).

Исходя из правовой позиции, сформулированной в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 20.02.2001 № 3-П, в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 08.04.2004 №169-О, под фактически уплаченными поставщикам суммами налога подразумеваются реально понесенные налогоплательщиком затраты (в форме отчуждения части имущества в пользу поставщика) на уплату начисленных поставщиком сумм налога.

Конституционным Судом Российской Федерации в определении от 04.11.2004 № 324-О указано на то, что отказ в применении права на налоговый вычет при приобретении товаров (работ, услуг) может иметь место, если процесс приобретения товаров (работ, услуг) не сопровождается корреспондирующей этому праву обязанностью поставщика по уплате НДС в бюджет.

Из дела видно, что общество в качестве юридического лица зарегистрировано за основным государственным регистрационным номером 1114501005960.

22 ноября 2011 года между обществом и ИП Ильтяковым А.В. заключен договор инвестирования № 1.

В силу п. 1.1 договора предметом договора является инвестиционная деятельность в форме капитальных вложений в целях строительства нового объекта (объектов) недвижимости «Свиноводческой фермы на 600 свиноматок производственной мощностью 11 900 голов свиней в год с. Частоозерье Частоозерского района Курганской области».

Суд апелляционной инстанции удовлетворяет доводы жалобы и отменяет решение суда первой инстанции по следующим основаниям.

Из дела следует, что в ходе КНП налоговым органом установлены следующие обстоятельства: первоначальный инвестор по договору инвестирования ИП Ильтяков А.В., новый Инвестор Глава КФХ Ильтяков В.Н., Заказчик «АПК-Строй», займодавец Ильтяков Д.В. и займодавец Каширин Д.В. - являются взаимозависимыми лицами, которые прямо или косвенно причастны к строительству инвестиционного объекта «Свиноводческой фермы»;  общество учреждено 11.08.2011, директором и учредителем является Хвостанцев Андрей Александрович, который в 2011 году работал и получал доход у ИП Ильтякова Д.В. (является братом Ильтякова A.В. - инвестора по договору с ООО «АПК Строй»). Договор инвестирования № 1 заключен 22.11.2011; в результате согласованности действий взаимозависимых лиц, ООО «АПК Строй» изначально создано для осуществления функций Заказчика по реализации инвестиционного проекта по строительству «Свиноводческая ферма»; 29 сентября 2011 года, то есть до заключения инвестиционного договора, общество приобрело у общества с ограниченной ответственностью «Энергоопт» 350 м. кабеля ВВГ нг LS 4*95 на сумму 502 250 руб., в том числе НДС 76 614 руб. 41 коп., который оприходован на счет 10: «Материалы» (свинокомплекс), что подтверждается оборотно-сальдовой ведомостью по счету 10; в 3 квартале 2011 года по дебету счета 76.5 отражены обороты по взаимоотношениям с Ильтяковым А.В. в сумме 13 368 635 руб. 55 коп. на основании соглашения о смене сторон, которое на проверку не представлено, в связи с чем, дебиторская задолженность Ильтякова. А.В. на конец 3 квартала 2011 года в сумме 13 368 635 руб. 55 коп., не подтверждена; 31 августа 2011 года, то есть до заключения инвестиционного договора, ООО «АПК Строй» заключило договор с обществом с ограниченной ответственностью «Роща» на создание (передачу) научно-технической, продукции: предметом договора является разработка рабочей и проектной документации: проект «Стропильных ферм» по объекту«Свиноводческая ферма на 600 Свиноматок производственной мощностью 11 900 голов свиней в год».

02, 8, 19 и 22 сентября 2011 года, то есть до заключения инвестиционного договора, общество перечислило авансом открытому акционерному обществу «Промстрой» (далее - ОАО «Промстрой») 12 493 281 руб. 27 коп., открытому акционерному обществу «Частоозерское предприятие по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог» (далее - ОАО «Частоозерское предприятие по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог») 875 354 руб. 28 коп., всего перечислено авансом 13 368 635 руб. 55 коп. за услуги техники, за лабораторные испытания инертных материалов и бетона, за СМР; ОАО «Промстрой» и ОАО «Частоозерское предприятие по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог» среди поставщиков заявителя по счету 60 не значатся, а в карточке счета 51 необоснованно отражено, что денежные средства перечислены Ильтякову А.В., в результате чего возникла дебиторская задолженность Ильтякова А.В. перед ООО «АПК Строй» в данной сумме. В  назначении платежа в карточке счета 51 имеются ссылки на документы (договор от 26.05.2011, лабораторные испытания инертных материалов и бетона за период с 18.07.2011), при этом ООО «АПК Строй» поставлено на учет только 11.08.2011. 05 сентября 2011 года, то есть до заключения, инвестиционного договора, ООО «АПК Строй» приобрело у Ильтякова А.В. материалы (оборудование) на общую сумму 503 482 руб. 92 коп. (профнастил с пол пок. С8-1150 2м, упаковка № 2 металлочерепицы простая, подстанция КГТП-В-250, трансформатор силовой ТМ-250), что подтверждается оборотно-сальдовой ведомостью по счету 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками». Данные материалы (оборудование) приобретены для использования в строительстве «Свинофодческая ферма», что подтверждается карточками счета 41 номенклатура. 23, 26, 27, 29 сентября 2011 года, то есть до заключения инвестиционного договора, ООО «АПК Строй» приобрело строительных материалов на сумму 5 631 156 руб. 65 коп., в том числе НДС; приобретая материалы для строительства инвестиционного объекта заявитель приобретает их за счет средств инвестора, своих затрат не несет и соответственно не имеет права на налоговый вычет. Собственником объекта «Свиноводческая ферма» в соответствии с договором инвестирования является инвестор Глава КФХ Ильтяков В.Н, ООО «АПК Строй», выполняющее функции