Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2014 по делу n А47-9196/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Согласно ч. 3.1 ст. 34 Закона № 94-ФЗ документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

В силу с ч. 5 ст. 34 Закона №94-ФЗ к документации об аукционе должен быть приложен проект контракта (в случае проведения аукциона по нескольким лотам - проект контракта в отношении каждого лота), который является неотъемлемой частью документации об аукционе.

В соответствии с п. 4 ст. 41.6 Закона № 94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными ч. 3 настоящей статьи сведениями должна содержать следующие сведения о товарах, работах, об услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых размещается заказ, и об условиях исполнения контракта: требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.

Согласно п. 16 документации об открытом аукционе в электронной форме вторая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать, в том числе, копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом аукциона, а также копии документов, подтверждающих соответствие товара, работ, услуг требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к таким товарам, работам, услугам, в случае, если это предусмотрено п.п. 16.1, 16.2 документации.

Пунктами 16.1, 16.2 документации об открытом аукционе в электронной форме перечень данных документов не установлен.

Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 10.11.2002 № 344 «О государственной регистрации дезинфицирующих, дезинсекционных и дератизационных средств для применения в быту, в лечебно-профилактических учреждениях и на других объектах для обеспечения безопасности и здоровья людей» предусмотрена государственная регистрация ДС.

Таким образом, заказчик и уполномоченный орган самостоятельно определяют товар, который ему необходим; Законом № 94-ФЗ не предусмотрено каких-либо ограничений по включению в документацию об аукционе требований к товару, являющихся значимыми для заказчика.

В силу п. 3.2 «Лаборатории медицинские. Требования безопасности. ГОСТ Р 52905-2007 (ИСО 15190:2003)» (утвержден приказом Ростехрегулирования от 27.12.2007 № 531-ст) (введен в действие с 01.07.2009), антисептика (antisepsis) - совокупность способов подавления роста и размножения потенциально опасных для здоровья микроорганизмов на интактных или/и поврежденных коже и слизистых оболочках, ранах, полостях тела человека и животных. Дезинфекция (disinfection) - умерщвление на объектах или удаление с объектов патогенных микроорганизмов и их переносчиков (п. 3.8).

Согласно ч. 6.1 ст. 10 Закона № 94-ФЗ приказом Минэкономразвития России от 07.06.2011 № 273 утверждена Номенклатура.

Постановлением Госстандарта России от 06.08.1993 № 17 утвержден «Общероссийский классификатор 004-93. Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, продукции и услуг» (далее - ОКДП), из которого следует, что «Средства дезинфекционные, дезинсекционные и дератизационные» имеют код по ОКДП 2423920, «Средства дезинфекционные» - 2423921, «Средства дезинсекционные» - 2423922, «Средства дератизационные» - 2423923, «Средства дезинфекционные, применяемые в ветеринарии» - 2423924 и 2423925, «Репелленты» -  2423926, «Средства дезинфекционные, применяемые в ветеринарии, прочие» - 2423929.

Согласно приказу Минэкономразвития России от 07.06.2011 №273 (редакция от 06.05.2013) «Об утверждении номенклатуры товаров, работ, услуг для нужд заказчиков» (зарегистрировано в Минюсте России 15.07.2011 №21367) средства дезинфекционные, дезинсекционные и дератизационные отнесены к группе 100, код по ОКДП 2423920.

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.05.2010 №299 «О применении санитарных мер в таможенном союзе» утверждены единые санитарно-эпидемиологические и гигиенические требования к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю) (далее - Требования).

Из ч. 1 раздела 20 Требований следует, что дезинфекционные средства - химические и биологические средства, предназначенные для проведения дезинфекции (ДС), предстерилизационной очистки, стерилизации (стерилизационные средства), дезинсекции (дезинсекционные средства), дератизации (дератизационные средства), а также репеллентные средства и педикулициды. ДС - дезинфекционные средства, применяемые для проведения дезинфекции.

Таким образом, Комиссия Таможенного союза относит кожные антисептики к дезинфекционным средствам (код по ОКДП 2423921).

Постановление Госкомсанэпиднадзора Российской Федерации от 18.11.1994 № 11 «О введении системы государственной регистрации и государственного контроля качества дезинфекционных средств» (утратило силу в связи с изданием приказа Минздрава России от 10.11.2002 № 344) относило кожные антисептики к числу дезинфекционных средств, подлежащих государственной регистрации в Российской Федерации (п. 1.4.4).

В приложении № 4 к ныне действующему приказу Минздрава России от 10.11.2002 № 344 «О государственной регистрации дезинфицирующих, дезинсекционных и дератизационных средств для применения в быту, в лечебно-профилактических учреждениях и на других объектах для обеспечения безопасности и здоровья людей» приведена номенклатура дезинфицирующих, дезинсекционных и дератизационных средств для применения в быту, в лечебно-профилактических учреждениях и на других объектах для обеспечения безопасности и здоровья людей, подлежащих государственной регистрации.

В силу п. 1 данной номенклатуры, все антимикробные средства делятся на шесть групп, одна из которых представлена средства для дезинфекции кожи операционного, инъекционного полей, рук медицинского персонала, персонала организаций торговли, общественного питания, для очистки и дезинфекции кожи в быту.

В соответствии с ч. 3 раздела 2 Требований, одним из критериев оценки препаративной формы дезинфекционного средства является подострая накожная токсичность (кожные антисептики, педикулициды, репелленты).

Из дела следует, что ООО «Орен-Мед ЛТД» в качестве юридического лица зарегистрировано за основным государственным регистрационным номером 1135658011587; основной вид деятельности является оптовая торговля фармацевтическим и медицинскими товарами, изделиями медицинской техники и ортопедическими изделиями; директором является Павлова Ольга Александровна (т. 1, л.д. 9-12, 53, 54-57).

Как следует из дела, заказчиком в документации об аукционе установлен предмет открытого аукциона в электронной форме - право заключения гражданско-правового договора на поставку ДС. Предметом гражданско-правового договора (контракта) является поставка ДС.

Согласно извещению о проведении открытого аукциона в электронной форме, размещенному на официальном сайте www.zakupki.gov.ru, классификация поставляемых товаров осуществлена по коду 2423921 (средства дезинфекционные) ОКПД.

Обществом представлены свидетельства о государственной регистрации ДС (кожных антисептиков), выданных Таможенным союзом Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации, сертификаты соответствия, письма обществ с ограниченной ответственностью «Мир Дезинфекции» (исх. №131/Д от 23.10.2013), «Торговый дом «Уралстинол Био» (исх. № 03/108 от 22.07.2013) (т. 1, л.д. 41, 42-48; т. 2, л.д. 1-12).

Таким образом, суд первой инстанции, анализируя материалы дела, пришел к правомерному выводу о том, что решение УФАС привело к нарушению прав и законных интересов общества в сфере предпринимательской деятельности, а именно, лишило возможности ООО «Орен-Мед ЛТД» быть признанным победителем аукциона, заключить контракт на поставку ДС, и, как следствие, создало препятствия для осуществления предпринимательской деятельности, и, в конечном итоге, получения прибыли.

Также суд первой инстанции правомерно установил, что в решении  и предписании не приведена мотивировка и правовое обоснование отнесения продукции «кожный антисептик» к группе № 81 «Средства антисептические и препараты химиотерапевтического действия» Номенклатуры.

Суд первой инстанции также пришел к правомерному выводу о том, что указание в п. 4.9 проекта гражданско-правового договора на наличие регистрационного удостоверения товара указывает лишь на наличие факта регистрации ДС согласно действующему законодательству, а не устанавливает требование регистрации ДС как изделия медицинского назначения и медицинской техники.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы жалобы по вышеизложенным основаниям.

Также суд апелляционной инстанции обращает внимание на то, что современные ДС представляют собой индивидуальные химические соединения или композиционные составы, включающие одно или несколько действующих веществ (ДВ). Кроме того, в их состав могут входить вспомогательные компоненты: стабилизаторы, ингибиторы коррозии, моющие вещества, красители, отдушки и др.

В качестве действующих веществ в ДС используют хлорактивные, кислородактивные соединения, альдегиды, четвертичные аммониевые соединения, амины, гуанидины; спирты и др.

ДС производятся в форме жидких концентратов, готовых к применению жидкостей, порошков, таблеток, гелей, спреев, салфеток, биоцидных лакокрасочных материалов и др.

ДС должны отвечать следующим требованиям: * обладать достаточной антимикробной активностью в отношении патогенных и условно патогенных видов микроорганизмов: бактерий, грибов, вирусов, а также споровых форм микроорганизмов; * относительно низкой токсичностью для человека; * быть экологически безопасными; * быть стабильными при хранении; *не иметь резкого неприятного запаха; * хорошо растворяться в воде; * не повреждать обрабатываемые объекты; * иметь оптимальное соотношение стоимость-качество.

К некоторым средствам узкоцелевого назначения дополнительно предъявляют индивидуальные требования, изложенные в соответствующих главах.

ДС могут быть универсального назначения, которые рекомендуется применять для дезинфекции многих объектов при разных инфекциях, или узко целевого назначения, предназначенные для дезинфекции одного конкретного объекта, например для дезинфекции стоматологических оттисков, или воздуха, или поверхностей и т.д.

Согласно ч. 1 Номенклатуры к антимикробным средствам относятся: * средства для дезинфекции, предстерилизационной очистки и стерилизации изделий медицинского и специального назначения (п. 1.1); * средства для дезинфекции кожи операционного, инъекционного полей, рук медицинского персонала, персонала организаций торговли, общественного питания, для очистки и дезинфекции кожи в быту (п. 1.2); * средства для обеззараживания питьевой воды (п. 1.3); * средства для дезинфекции воздуха в помещениях, приборов, санитарно-технического и технологического оборудования, транспортных средств, предметов ухода за больными, посуды, белья, одежды, обуви, игрушек, промывных вод, выделений человека и животных, а также дезинфекции других объектов при проведении очаговой и профилактической дезинфекции (п. 1.4); * средства, предупреждающие развитие микроорганизмов в пищевых продуктах, а также предназначенные для предупреждения микробного разложения выделений человека и животных (п. 1.5); * средства для дезинфекции, обладающие моющими, чистящими, дезодорирующими свойствами и предназначаемые для обработки посуды, оборудования, стирки одежды и белья, уборки помещений (п. 1.6).

Таким образом, вторая группа Номенклатуры представляет собой ничто иное, как кожные антисептики.

А согласно п. 6 технического задания документации об аукционе указано, что средство должно обладать антимикробной активностью в отношении грамположительных и грамотрицательных бактерий; средство должно быть предназначено для гигиенической обработки рук.

Таким образом, данное описание подпадает под группу 2 Номенклатуры.

С учетом изложенного, кожные антисептики являются одним из видов ДС.

Таким образом, доводы жалобы в данной части подлежат отклонению, как противоречащие материалам дела и действующему законодательству.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции и позицию заявителя, о том, что вынесенные управлением решение и предписание нарушают права общества, в том числе и в сфере предпринимательской деятельности.

В связи с чем доводы жалобы в данной части также подлежат отклонению.

Апелляционный суд критически относится к доводу жалобы о допущенных судом первой инстанции процессуальных нарушениях, поскольку материалами дела доказан факт нарушения оспариваемым решением и предписанием прав и законных интересов заявителя, в связи с чем оснований для отказа в удовлетворении заявленных требований у суда не имелось.

Также не принимается ссылка подателя жалобы на то, что указанное нарушение было признано самим заказчиком на заседании Комиссии Оренбургского УФАС - судом в своем решении указанный довод признан необоснованным, поскольку в материалах дела подтверждения данному утверждению отсутствуют.

С учетом изложенного, доводы жалобы в части утверждения о том, что на момент оглашения резолютивной части решения административного органа (24.07.2013) об аннулировании аукциона, ООО «Орен-Мед ЛТД» не являлось победителем вышеуказанного аукциона, поскольку дата проведения открытого аукциона в электронной форме определена на 25.07.2013, соответственно факт того, что он был признан победителем аукциона не имеет правых последствий для настоящего аукциона, отклоняются по вышеизложенным основаниям.

Таким образом, доводы подателя апелляционной жалобы являются несостоятельными, опровергаются материалами дела - они не опровергают правильных выводов суда первой инстанции.

Судом первой инстанции при рассмотрении