Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2014 по делу n А47-861/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Данная водка в Республике Казахстан стоит 59 рублей за бутылку. За оказанные услуги Терновский Б.А. берет с комитента комиссию, в данном случае за водку «Парламент» - 20 рублей за бутылку. Терновским Б.А. также пояснено, что «18.01.14г. гр. Меркушин В.В. пришел ко мне в офис по ул. Чичерина, 55 г. Оренбурга и заключил договор комиссии по которому я обязался купить, в т.ч. с участием третьих лиц, в Р. Казахстан водку «Парламент» емк. 0,5 л. алк. 40 % об. В кол-ве 40 бутылок и передать ее Меркушину В.В., взымая за это комиссионное вознаграждение. Общая стоимость 1 бутылки вышла 79 рублей. Гр. Меркушин В.В. прибыл в вышеуказанный офис 20.01.14г. в 19.00ч. с неизвестным мне гражданином, передал мне деньги в сумме четырех тысяч рублей, а я выдал сдачу восемьсот сорок рублей. После чего спустились к моей машине, я вытащил из багажника водку и передал ему, после чего мне было объявлено «контрольная закупка» и мною дано объяснение».

Данное объяснение содержит текст статьи 51 Конституции Российской Федерации, статьи 17.9, частей 1, 2 статьи 25.1, части 3 статьи 26.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подписи ИП Терновского Б.А. о том, что он ознакомлен с правами и обязанностями, предусмотренными упомянутыми нормами. Также в данном объяснении ИП Терновский Б.А. указал, что соответствующее, с его слов записано верно и им прочитано.

Подписи ИП Терновского Б.А. и уполномоченного должностного лица, в указанном объяснении имеются.

Уполномоченным должностным лицом 20.01.2014 также было получено объяснение от С.М.Л. (л.д. 20), которым пояснено, что 20.01.2014 он был приглашен сотрудником полиции в качестве понятого. В присутствии С.М.Л. гражданин, в последующем представившийся Терновским Б.А., находясь в помещении офиса принял от сотрудника полиции денежные средства, получил сдачу, после чего сотрудником полиции, Терновскому Б.А. было предложено спуститься к автомобилю, где Терновский Б.А. из багажника автомобиля извлек три коробки с надписью «Парламент» и четыре бутылки водки «Парламент». После этого сотрудник полиции сообщил Терновскому Б.А. о том, что производилась контрольная закупка. Терновский Б.А. добровольно вернул сотруднику полиции деньги согласно номерам купюр, копии которых были изображены на ксерокопии. Три коробки с находящимися внутри 36 бутылками водки и 4 бутылки находящиеся вне коробок в присутствии С.М.Л. и второго понятого, сотрудником полиции были изъяты.

Данное объяснение также содержит текст статьи 51 Конституции Российской Федерации, статьи 17.9, частей 1, 2 статьи 25.1, части 3 статьи 26.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подписи С.М.Л. о том, что он ознакомлен с правами и обязанностями, предусмотренными упомянутыми нормами. Также в данном объяснении С.М.Л. указал, что соответствующее, с его слов записано верно и им прочитано.

Подписи С.М.Л. и уполномоченного должностного лица, в указанном объяснении имеются.

Уполномоченным должностным лицом 20.01.2014 получено объяснение от А.А.В. (л.д. 21), которой пояснено, что 20.01.2014 она была приглашена в 19.00 сотрудником полиции в качестве понятого. В присутствии А.А.В. лицо, в последующем представившееся как Терновский Б.А., передал из автомобиля три коробки и четыре бутылки водки. В дальнейшем в офисе, сотруднику полиции Терновский Б.А. вернул денежные средства в размере 4000 рублей согласно ксерокопиям, находившимся у сотрудников полиции. В присутствии А.А.В. четыре бутылки водки «Парламент», а также три коробки с водкой «Парламент» были изъяты.

Данное объяснение также содержит текст статьи 51 Конституции Российской Федерации, статьи 17.9, частей 1, 2 статьи 25.1, части 3 статьи 26.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подписи А.А.В. о том, что он ознакомлен с правами и обязанностями, предусмотренными упомянутыми нормами. Также в данном объяснении А.А.В. указал, что соответствующее, с его слов записано верно и им прочитано.

Подписи А.А.В. и уполномоченного должностного лица, в указанном объяснении имеются.

Уполномоченным должностным лицом - инспектором ЦиАЗ УМВД России по г. Оренбургу капитаном полиции О.Ю. Крапотиной 20.01.2014, в присутствии понятых С.М.Л. и А.А.В., которым разъяснены права и обязанности, предусмотренные ст. ст. 25.1, 25.5, 25.7 КоАП РФ (текст указанных статей Кодекса приведен, понятыми учинены подписи) составлен протокол изъятия вещей и документов, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения (л.д. 15), которым зафиксировано, что в соответствии со ст. 25.10 КоАП РФ произведено изъятие вещей и документов, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, а именно, водка «Парламент» емк. 0,5 л, 40 % алк., изготовитель – ЖСК «Геом», Республика Казахтан, г. Актобе, пр. Абылхаирхана, 60-3-14, датой изготовления 15.11.2013, единица измерения 0,5 л, в количестве 40 бутылок. При изъятии применялись технические средства – сотовый телефон «Самсунг», о чем было объявлено участвующим лицам.

Заявлений и замечаний от лиц, участвовавших в процессе изъятия вещей, в том числе от ИП Терновского Б.А., не поступило, о чем свидетельствуют подписи понятых и ИП Терновского Б.А. в указанном протоколе.

Копия протокола получена ИП Терновским Б.А. также 20.01.2014.

Оперуполномоченным ОБЭП на территории Центрального района ОЭБ и ПК УМВД России по г. Оренбургу майором полиции Меркушиным В.В., в присутствии понятых С.М.Л. и А.А.В., а также ИП Терновского Б.А., 20.01.2014, во временной период с 19 час. 20 мин. до 19 час. 40 мин. составлен протокол осмотра помещений, территорий (л.д. 12), в ходе которого проводилась фотосъемка. Участвовавшим в осмотре лицам разъяснены их права, ответственность, а также порядок проведения осмотра, права, обязанности и ответственность, предусмотренная ст. 25.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях; о соответствующем свидетельствуют подписи лиц, участвовавших при проведении осмотра, в протоколе. В протоколе осмотра зафиксировано, что в ходе осмотра офиса, арендуемого ИП Терновским Б.А. обнаружены витрины с образцами реализуемой алкогольной продукции, произведенной в Республике Казахстан и Грузии. На офисном столе находятся три картонные коробки с надписями «Winimpex «Vodka» и четыре бутылки водки «Parlament» объемом по 0,5 л. каждая. В каждой из указанных коробок также находилось по 12 бутылок водки «Parlament». Всего на столе находится 40 бутылок водки. На соседнем офисном столе находится ноутбук «Acer» , МФУ «hp» и ультрафиолетовый детектор денежных знаков. Документы, разрешающие реализацию алкогольной продукции и сопроводительные документы на указанную водку производства Республики Казахстан, отсутствуют.

Протокол осмотра подписан всеми лицами, участвовавшими при проведении осмотра, без замечаний, в том числе и ИП Терновским Б.А.

В дальнейшем составлена иллюстрационная таблица к протоколу осмотра места происшествия по факту обнаружения и изъятия алкогольной продукции по ул. Чичерина, 55 г. Оренбурга (л.д. 13, 14), зафиксировавшая обстоятельства, описанные в протоколе осмотра помещений, территорий от 20.01.2014.

Инспектором ЦиАЗ УМВД России по г. Оренбургу капитаном полиции О.Ю. Крапотиной 21.01.2014 на имя начальника ОП № 2 УМВД России по г. Оренбургу подан рапорт (л.д. 11) об установлении факта реализации ИП Терновским Б.А. алкогольной продукции, в нарушение ст. ст. 10.2, 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ), в связи с чем, Крапотиной О.Ю. было предписано в срок до 24.01.2014 провести проверку в порядке, установленном КоАП РФ (л.д. 10).

Инспектором ЦиАЗ УМВД России по г. Оренбургу капитаном полиции О.Ю. Крапотиной, в присутствии ИП Терновского Б.А., с разъяснением последнему прав и обязанностей, предусмотренных статьей 51 Конституции Российской Федерации, статьями 25.2, 25.6, 25.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях 24.01.2014 составлен протокол об административном правонарушении № *56* 021245 (л.д. 8), в котором зафиксировано, что 20.01.2014 было установлено, что в г. Оренбурге, по ул. Чичерина, 55, ИП Терновским Б.А., в нарушение ст. ст. 10.2, 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ, допустил реализацию водки «Парламент» в количестве 40 бутылок, емкостью 0,5 л по цене 79 руб. за бутылку, оперуполномоченному Меркушину В.В., по договору комиссии, без лицензии, и без документов, сопровождающих оборот алкогольной продукции, что подпадает под условия ч. 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В указанном протоколе также зафиксировано, что ранее, ИП Терновский Б.А. привлекался к административной ответственности – 10.10.2013 по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ, 12.11.2013 по ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ, 10.10.2013 по ст. 14.2 КоАП РФ.

Копия протокола об административном правонарушении вручена ИП Терновскому Б.А. 24.01.2014.

Заместителем начальника ОП № 2 УМВД России по г. Оренбургу 24.01.2014 вынесено определение о передаче материалов дела по подведомственности в Арбитражный суд Оренбургской области (л.д. 9).

С заявлением о привлечении ИП Терновского Б.А. к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях уполномоченное должностное лицо обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области 07.02.2014 (л.д. 3).

Частью 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; на юридических лиц - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Согласно примечанию к статье 2.4 КоАП РФ, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное.

Частью 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности (ч. 6 ст. 205 АПК РФ).

В силу условий ч. 2 ст. 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по делам о привлечении к административной ответственности возбуждается на основании заявлений органов и должностных лиц, уполномоченных в соответствии с федеральным законом составлять протоколы об административных правонарушениях (далее в параграфе 1 главы 25 настоящего Кодекса - административные органы) и обратившихся с требованием о привлечении к административной ответственности указанных в части 1 настоящей статьи лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Частью 1 статьи 2 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» (далее – Закон о полиции) установлено, что деятельность полиции осуществляется в числе прочих, по следующим основным направлениям: предупреждение и пресечение преступлений и административных правонарушений (пункт 2); производство по делам об административных правонарушениях, исполнение административных наказаний (пункт 5).

Согласно ч. 1 ст. 12 Закона о полиции, на полицию в числе прочих, возлагаются следующие обязанности: выявлять причины преступлений и административных правонарушений и условия, способствующие их совершению, принимать в пределах своих полномочий меры по их устранению (пункт 4); пресекать административные правонарушения и осуществлять производство по делам об административных правонарушениях, отнесенных законодательством об административных правонарушениях к подведомственности полиции (пункт 11).

Частью 1 статьи 13 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» установлено, что полиции для выполнения возложенных на нее обязанностей в числе прочих, предоставляются следующие права:

беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения посещать в связи с расследуемыми уголовными делами и находящимися в производстве делами об административных правонарушениях, а также в связи с проверкой зарегистрированных в установленном порядке заявлений и сообщений о преступлениях, об административных правонарушениях, о происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции полиции, государственные и муниципальные органы, общественные объединения и организации, знакомиться с необходимыми документами и материалами, в том числе с персональными данными граждан, имеющими отношение к расследованию уголовных дел, производству по делам об административных правонарушениях, проверке заявлений и сообщений о преступлениях, об административных правонарушениях, о происшествиях (пункт 5);

составлять протоколы об административных правонарушениях, собирать доказательства, применять меры обеспечения производства по делам об административных правонарушениях, применять иные меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях (пункт 8);

проводить оперативно-разыскные мероприятия; производить при осуществлении оперативно-разыскной деятельности изъятие документов, предметов, материалов и сообщений и иные предусмотренные федеральным законом действия (пункт 10).

В силу условий п. 4 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» при осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся такие оперативно-розыскные мероприятия, как проверочная закупка.

В соответствии с частью 1 статьи 28.3 Кодекса