Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2008 по делу n А76-25530/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-3651/2008

г. Челябинск

30 июня 2008г.

        Дело № А76-25530/2007

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Бабкиной С.А., судей Логиновских Л.Л., Махровой Н.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Хрипиной Н.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Челябоблкоммунэнерго» на решение Арбитражного суда Челябинской области от 23.04.2008 по делу №А76-25530/2007 (судья  А.Г. Гусев), при участии: от закрытого акционерного общества «Троицкие энергетические системы»- Литуновской Т.В. (удостоверение адвоката №1321, доверенность от 12.09.2007); Романовой Н.А. (паспорт, доверенность от 20.02.2008); от открытого акционерного общества «Челябоблкоммунэнерго»- Абсатаровой А.С. (паспорт, доверенность от 28.12.2007),

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Троицкие энергетические системы» (далее - ЗАО «Троицкие энергетические системы», истец) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Челябоблкоммунэнерго» (далее- ОАО «Челяоблкоммунэнерго», ответчик) о взыскании задолженности по договору   энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде №Т-7 И соглашению о порядке определения количества поставленной и распределенной тепловой энергии и разделения зон ответственности от 20.12.2006 за период август-сентябрь 20007 года в сумме 2188544,88 руб.

До принятия решения по существу истец изменил размер исковых требований в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил суд взыскать 1503504,58 руб. задолженность за август-сентябрь 2007 года (л.д.105 т-2).

Определением суда от 18.03.2008 в соответствии со статьей  51 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Троицкая управляющая компания жилищно-коммунального хозяйства» (л.д.97 т-2) (далее- ООО «ТУК УЖКХ»).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 22.04.2008 исковые требования  удовлетворены.

В апелляционной жалобе ответчик просит названное решение  отменить,  и принять по делу новый судебный акт, отказав истцу в удовлетворении иска полностью.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик ссылается  на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неверное определение юридически значимых для дела обстоятельств, необоснованное отклонение судом доводов ответчика  о неправильном применении алгоритма исчисления количества потребленной тепловой энергии, необоснованное применение истцом размера (6% против 24%) тепловых потерь, применение неутвержденного тарифа.  

       В отзыве истец доводы изложенные в апелляционной жалобе считает несостоятельными, считает, что  ответчик  суду не представил убедительных доказательств расчета  количества тепла, истцом расчет произведен в соответствии с договором и соглашением сторон.

       В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

       Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представитель                 третьего лица не явился.

      С учетом мнения  сторон и в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя третьего лица.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ), исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей сторон, считает, что  судебный акт подлежит  отмене в силу п.4 части 1 ст.270 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между истцом (энергоснабжающая организация) и ответчиком (абонент) 20.12.2006 был заключен договор энергоснабжения тепловой энергии в горячей воде №Т-7, по условиям которого энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и теплоноситель, а абонент принимать и оплачивать тепловую энергию и теплоноситель, а также соблюдать режим ее потребления в количестве сроки и на условиях предусмотренных договором (п.1.1. л.д.8 т-1).

Количество тепловой энергии стороны согласовали в приложении №1 (л.д.19 т-1).

Стороны также подписали акт разграничения эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности (л.д.20 т-1), согласно которому границей эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности тепловых сетей абонента и энергоснабжающей организации является внешняя плоскость наружной стены коллекторной абонента со стороны ТГРЭС, расположенной в районе дизельного завода, пос. Южный города Троицка, берег реки Уй.

Согласно пункту 2.2.6 договора в случае коммерческого учета тепловой энергии по приборам учета, установленным на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности энергоснабжающей организации и ОАО «Троицкая ГРЭС», энергоснабжающая организация предоставляет абоненту ежесуточно данные приборов учета тепловой энергии в виде заверенной ОАО «Троицкая ГРЭС» почасовой ведомости учета параметров.

Согласно пункту 3.1. договора  энергоснабжающая организация совместно с абонентом осуществляет учет тепловой энергии и теплоносителя по приборам  коммерческого учета, согласно  3-х стороннего соглашения «О порядке определения количества поставленной и распределенной тепловой энергии и разделении зон ответственности» между энергоснабжающей организацией, абонентом и  обществом с ограниченной ответственностью «Троицкая управляющая компания жилищно-коммунального хозяйства».

При выходе из строя приборов учета, с помощью  которых определяется количество тепловой энергии и масса (объем) теплоносителя, а также приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, полученного абонентом, определяется из сложившегося теплового и водного балансов, на основании показаний приборов узла  учета источника теплоты, взятых за предшествующие выходу 7 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха  и фактическому расходу теплоносителя на период перерасчета пропорционально величине максимальной договорной нагрузки абонента, указанной в приложении №1 (п.3.8 договора).

Потери тепловой энергии и теплоносителя в виде технологических сливов через сети абонента (во время ремонта, испытаний, заполнения трубопроводов и систем теплопотребления и т.п.) указываются абонентом отдельной строкой в трехстороннем акте согласно соглашения «О порядке определения количества поставленной  и распределенной  тепловой энергии и разделении зон ответственности» и включается в общий объем потребления абонента. При неоформлении абонентом указанного акта, за фактический объем потребления тепловой энергии и теплоносителя принимаются данные энергоснабжающей организации (п.3.10 договора).

Согласно пункту 4.2. договора фактическое количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное абонентом за расчетный период, определяется согласно трехстороннего соглашения ««О порядке определения количества поставленной  и распределенной  тепловой энергии и разделении зон ответственности» между энергоснабжающей организацией, абонентом и ООО «Троицкая управляющая компания жилищно-коммунального хозяйства».

В пункте 5.1. договора стороны определили, что расчет за принятую тепловую энергию и теплоноситель производится  по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 5.3. договора в случае превышения потребленной теплоэнергии над договорными величинами (приложение №1) расчет за тепловую энергию осуществляется по среднеотпускному тарифу. На 2006 год среднеотпускной тариф составляет 408,83 руб. Гкал.

В силу пункта 5.4. договора абонент дополнительно оплачивает теплоноситель (стоимость химически очищенной воды для подпитки теплосети) сверх нормативной утечки сетевой воды. В 2006 году норма утечки сетевой воды 50 м3/час, цена теплоносителя 16,64 руб./ м3 (с НДС).

Количество тепловой энергии подлежащий потреблению за август, сентябрь  2007 составил 3951 и 4443 Гкал соответственно (л.д.19 т-1).

Срок действия договора стороны определили в п.10.1 договора с 01.01.2007 до 31.12.2007.

20.12.2006  между ЗАО «ТЭС», ОАО «Челябоблкоммунэнерго» и ООО «Троицкая управляющая компания ЖКХ»  было подписано соглашение о порядке определения количества поставленной и распределенной тепловой энергии  и разделении зон ответственности (далее- соглашение) (л.д.27 т-1), по условиям которого количество отпущенной ЗАО «ТЭС» тепловой энергии распределяется между ОАО «Челябоблкоммунэнерго» и ООО «Троицкая управляющая компания ЖКХ» по изложенному в соглашении алгоритму.

Согласно пункту 1.4.1 соглашения в случае невозможности снятия показаний учета со счетчика ОАО «Челябоблкоммунэнерго» по техническим и иным причинам, комиссия составляет акт на основе показаний теплового счетчика ОАО «Троицкая ГРЭС» расположенного на границе балансовой принадлежности ОАО «Троицкая ГРЭС» и ЗАО «ТЭС» с учетом утвержденных нормативных потерь тепла (процент потерь тепловой энергии по месяцам указан в приложении 2).

Стороны соглашения подписали приложение №2 (л.д.33 т-1).

Согласно пункту 1.4.2 соглашения в случае   невозможности снятия показаний с приборов  учета ОАО «ЧОКЭ» и с прибора учета на границе балансовой принадлежности ОАО «Троицкая  ГРЭС» и ЗАО « «ТЭС» по техническим и иным причинам комиссия составляет акт на основе показаний приборов учета ОАО «Троицкая ГРЭС» расположенного в котлотурбинном цехе №1.

Расчетные формулы по определению количества тепловой энергии и расхода сетевой воды согласованы в приложении №8 (п.1.4.3 соглашения).

В пункте 1.5. стороны предусмотрели обязанность согласования расчетного количества теплоты в трехстороннем акте.

           Согласно пункту 1.7. соглашения в случае если  ОАО «ЧОКЭ»   не согласовывает трехсторонний акт в соответствии с пунктом 1.5. настоящего соглашения до 10 числа месяца следующего за расчетным ЗАО «ТЭС» производит распределение объема тепловой энергии исходя из двустороннего акта составленного в соответствии в пунктом 1.4.  соглашения следующим образом: Q ЧОКЭ = Q ТЭС – QУК договорная, где Q ЧОКЭ- объем тепловой энергии, фактически полученный ОАО «ЧОКЭ» от ЗАО «ТЭС» в расчетный период, Q ТЭС- объем тепловой энергии, отпущенный по коммерческому приору учета в соответствии с п.4 и указанный в двустороннем акте между ЗАО «ТЭС» и ОАО «ЧОКЭ», QУК договорная-  договорный объем тепловой энергии «УК».

Поскольку в спорный период прибор учета считался вышедшим из строя, что сторонами не оспаривается и подтверждено письмом ответчика от 27.05.2007 №596 (л.д.107 т-1), истец, исполнив обязательство по поставке тепловой энергии, выставил ответчику счета-фактуры №№767, 768,783,784 на оплату за август-сентябрь 2007 (л.д.42-51 т-1) на сумму 2188544,88 руб., при этом счета-фактуры №№ 783,784 направлены были в адрес ответчика 30.10.2007 (л.д.46 т-1).

Ответчик произвел частичную оплату выставленных истцом счетов–фактур №№767 и 783 (л.д.105 т-1) на сумму 943757,94 руб. (л.д.103,104,106 т-1), отказав в оплате счетов на сумму 1244786,94 руб. и  уведомив об этом истца письмом № 1173; №1182, направив акты с возражениями 19.10.2007 и  22.10.2007  (л.д.141,142,148,150 т-1).

В свою очередь, истец в судебном заседании суда первой инстанции, произвел перерасчет суммы иска в части стоимости теплоносителя (сетевой воды) в соответствии с пунктом 5.3 договора по предъявленным счетам-фактурам по тарифу 372,93 руб., увеличив разницу неоплаты ответчиком долга до суммы 1503504,58 руб. (л.д.105 т-2).  

  Неоплата ответчиком оставшейся суммы долга послужила основаниям для обращения с настоящим иском в суд.                                                          

Удовлетворяя исковые требования в полном объеме суд первой инстанции  признал факт передачи тепловой энергии в заявленном количестве доказанным и наличие обязательства ответчика оплатить принятую тепловую энергию.

Выводы суда следует признать  несоответствующими действующему законодательству.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее- ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Поскольку факт наличия энергопринимающего устройства ответчиком не оспаривается, ответчик тепловую энергию принял, следовательно, между сторонами сложились фактические правоотношения по энергоснабжению.      

 Согласно статья 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Таким образом, предъявляя требования об оплате отпущенной тепловой энергии истец должен доказать правомерность указанного в счетах-фактурах количества тепловой энергии и расхода теплоносителя, и обоснованность тарифа, примененного при расчете.

Согласно ст.2 Федерального закона «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» №41-ФЗ от 14.04.1995 государственное регулирование тарифов осуществляется на основе принципов, изложенных в указанном федеральном законе, посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и тепловую энергию и (или) их предельных уровней.

В материалах дела отсутствуют доказательства утвержденного в установленном порядке