Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2008 по делу n А50-13684/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

67_124

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№  17АП-496/2008-ГК

г. Пермь

18 февраля 2008 года                                                           Дело № А50-13684/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 февраля 2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего        Булкиной А.Н.,

судей                 Васевой Е.Е., Романова В.А.,                          

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мехоношиным Е.В.,

при участии:

от истца, ЖСК № 64:  Калугин А.Б., доверенность от 15.01.2008г., Васенин М.Н., доверенность от 15.01.2008г.;

от ответчика, ОАО «ТГК № 9»: не явились, о месте и времени судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в заседании суда апелляционную жалобу ответчика,

открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания   № 9»,

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 12 декабря 2007 года

по делу № А50-13684/2007,

принятое судьей Аристовой Г.Г.,

по иску Жилищно-строительного кооператива № 64

к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 9»

об обязании исполнить договор теплоснабжения,

установил:

Жилищно-строительный кооператив № 64 (ЖСК № 64) обратился в Арбитражный суд Пермского края с иском к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 9» (ОАО «ТГК № 9») об обязании исполнять условия договора теплоснабжения № 5256 от 18.04.2005г., а именно пункта 3.2 договора – предъявлять единый счет-фактуру за тепловую энергию, на основании статей 11, 12, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (л.д. 3).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 12 декабря 2007 года (резолютивная часть от 06.12.2007г.) исковые требования удовлетворены, суд обязал ОАО «ТГК № 9» исполнять условия договора теплоснабжения № 5256 от 18.04.2005г., представлять счета-фактуры ЖСК № 64 (л.д. 54-56).

Ответчик, ОАО «ТГК № 9», с решением суда не согласен по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Заявитель жалобы ссылается на то, что решение принято в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела и неправильным применением норм материального права. Истец считает, что суд первой инстанции не учел довод ответчика о том, что не были согласованы все существенные условия договора № 5256 от 18.04.2005г., следовательно, он считается не заключенным (ст. 432, 541 ГК РФ), а не заключенный договор не является юридическим фактом и не порождает для сторон ни прав, ни обязанностей. В данной ситуации права и обязанности возникли из фактических отношений по теплоснабжению, существовавших до 01.01.2007г.

Также ОАО «ТГК № 9» указывает, что тепловая энергия с 01.01.2007г. приобретается ООО «Регионэнергосбыт» и подается потребителям через тепловые сети данной организации и тепловые сети транспортирующей организации (ЗАО «Пермская сетевая компания»), с которой ООО «Регионэнергосбыт» заключен договор транспортировки тепловой энергии до объектов потребителей, в связи с чем, ответчик с момента продажи тепловой энергии ООО «Регионэнергосбыт» не имеет ни права, ни фактической возможности распоряжаться этой энергии. Кроме того, ООО «Регионэнергосбыт» в соответствии с ФЗ № 41-ФЗ является энергоснабжающей организацией для абонентов, подключенных к тепловым сетям ЗАО «ПСК», имеет установленный государственным органом тариф на реализуемую тепловую энергию и с 01.01.2007г. является участником фактических правоотношений по теплоснабжению названных потребителей. ОАО «ТГК № 9» явку представителя в судебное заседание не обеспечил.

Истец, Жилищно-строительный кооператив № 64, с доводами апелляционной жалобы не согласен, в письменном отзыве ссылается на то, что утверждение ответчика о незаключенности спорного договора не обоснованно, поскольку протокол разногласий отсутствует, платежные документы предъявлялись ответчиком истцу со ссылкой на договор, количество поставленной теплоэнергии оплачено истцом своевременно и полностью. Кроме того, истец ссылается на подписание с ответчиком дополнительного соглашения о пролонгации действия договора до 31.03.2010г. Представители истца в судебном заседании возражения против удовлетворения апелляционной жалобы поддержали, просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 18.04.2005 между ОАО «ТГК № 9» (энергоснабжающая организация) и ЖСК № 64 (потребитель) заключен договор № 5256 снабжения тепловой энергией в сетевой воде, в соответствии с которым энергоснабжающая организация обязуется производить и передавать тепловую энергию через сети транспортирующей организации на объекты потребителя до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, а последний обязуется принимать тепловую энергию оплачивать ее стоимость и услуги по ее транспортировке (передаче) энергоснабжающей организации (л.д. 5-11).

В соответствии с пунктами 3.1, 3.2 названного договора оплата потребителем энергоснабжающей организации полученной тепловой энергии производится ежемесячно на основании предъявленного энергоснабжающей организацией единого счета-фактуры, в котором выделены стоимость тепловой энергии, а также стоимость услуг по ее передаче.

Оплата потребленной тепловой энергии и услуг по ее передаче осуществляется путем перечисления потребителем денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации (пункт 3.3 договора).

Согласно договору, тепловая энергия поставляется через сети третьего лица, которое является транспортирующей организацией. Транспортирующая организация обязуется передавать тепловую энергию, принятую на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с энергоснабжающей организацией, через свои сети на объекты потребителя, до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (пункты 6.1, 6.2 договора).

Пунктом 10.1 стороны определили срок действия договора № 5256 с 01.04.2005г. до 31.03.2006г., а также условие о пролонгации договора, в соответствии с которым он считается продленным на следующий год, если за месяц до окончания срока договора не последует заявление от одной из сторон об отказе от настоящего договора или о его пересмотре.

Дополнительным соглашением к договору от 01.04.2006г. стороны продлили срок действия настоящего договора до 31 марта 2010г. (л.д. 12).

Письмом от 13.12.2006г. № 207-2737 ОАО «ТГК № 9» известило ЖСК № 64 о том, что с 01.01.2007 между ним и ЗАО «ПСК» прекращаются отношения по транспортировке тепловой энергии, поставляемой ОАО «ТГК № 9». Поставщиком тепловой энергии с 01.01.2007 будет являться ООО «Регионэнергосбыт», имеющей договор с энергоснабжающей организацией, которому и следует производить оплату с 01.01.2007. Предложил рассмотреть соглашение о расторжении договора (л.д. 13).

Соглашения о расторжении договора № 5256 от 18.04.2005 подписанного истцом – ЖСК № 64 в материалах дела не имеется, оплата поставленной тепловой энергии осуществляется по условиям спорного договора, энергоснабжающей организации - ОАО «ТГК № 9».

Поскольку, договор теплоснабжения № 5256 не расторгнут ответчиком в установленном порядке и его условия должны исполняться надлежащим образом, истец обратился в суд с настоящим иском об обязании ответчика предъявлять в соответствии с пунктами 3.1, 3.2 договора единый счет-фактуру на поставленную тепловую энергию, на основании которого ЖСК № 64 должен производить оплату.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Определение энергоснабжающей организации содержится в статье 1 Федерального закона «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» от 14.04.1995г.    № 41-ФЗ, в соответствии с которой под энергоснабжающей организацией следует понимать хозяйствующего субъекта, осуществляющего продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергии.

Утверждение ответчика о незаключенности договора № 5256 от 18.04.2005г. в связи с тем, что сторонами не были согласованы все существенные условия долговора, в частности количества потребленной тепловой энергии, апелляционным судом признается необоснованным.

В силу положений статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Пунктом 4.1 спорного договора стороны установили, что количество тепловой энергии, фактически принятое потребителем определяется в соответствии с показателями измерительных приборов учета тепловой энергии, установленных у потребителя.

Ответчиком в материалы дела представлена копия договора № 5256 от 18.04.2005г. с отраженным на его обратной стороне протоколом разногласий, подписанным истцом. Поскольку протокол разногласий оформлен ненадлежащим образом, он не был предметом рассмотрения, о чем свидетельствует письмо ОАО «Пермская энергосбытовая компания» от 26.12.2005г. № 120-14-1460а (л.д. 30).  Просьба ОАО «ПЭК» о направлении протокола разногласий к договору теплоснабжения с правовым обоснованием ЖСК № 64 не исполнена. Поскольку протокола разногласий к договору теплоснабжения не имеется, договор № 5256 от 18.04.2005г. подписан обеими сторонами и исполняется, у суда нет оснований считать его незаключенным.

Кроме того, оплата поставленной тепловой энергии по договору от 18.04.2005, а также подписание дополнительного соглашения о пролонгации договора № 5256, по инициативе ответчика, свидетельствуют о последующем одобрении сделки сторонами.

Не могут быть приняты и доводы ответчика об отсутствии возможности поставлять тепловую энергию, так как ее собственником является другое юридическое лицо – ООО «Регионэнергосбыт».

Как указывал ответчик в отзыве на исковое заявление и в апелляционной жалобе, основанием для направления соглашения о расторжении договора № 5256 от 18.04.2005 послужило то обстоятельство, что изменились договорные отношения сторон, а именно заключение между ОАО «ТГК № 9» и ООО «Регионэнергосбыт» договора № 152/0284 купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде от 23.11.2006г., предметом которого являются отношения по производству, передаче и потреблению тепловой энергии на возмездной основе (л.д. 31-39), что, по мнению ответчика, явилось заведомо непредвидимой, непреодолимой и чрезмерной ситуацией в силу прямого указания статей 426, 445 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По условиям названного договора ОАО «ТГК № 9» (генерирующая организация) обязалась производить и подавать тепловую энергию надлежащего качества и в количестве, предусмотренным договором, по своим сетям ООО «Регионэнергосбыт» (сбытовой компании) на границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между генерирующей организацией и сбытовой компанией, а сбытовая компания обязуется принимать тепловую энергию, произведенную генерирующей организацией и оплачивать последней ее стоимость (пункт 2.1 договора купли-продажи). Согласно приложению № 2 к указанному договору ЖСК № 64 (ул. Гайдара, 9а) относится к объектам теплопотребления (л.д. 40-43).

Пунктом 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

ООО «Регионэнергосбыт» в данном случае не является потребителем тепловой энергией, а является сбытовой компанией. Отношения, регулируемые статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (публичный договор), в данном случае не применимы.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны свободны в заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается.

В силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Решением Федеральной антимонопольной службы Управления по Пермскому краю от 26.03.2007, установлено, что заключение договора купли-продажи тепловой энергии между ОАО «ТГК № 9» и ООО «Регионэнергосбыт», а также согласованные действия приводят к разделу рынка тепловой энергии по составу покупателей, к установлению более высокой цены на тепловую энергию для ряда покупателей, что является нарушением требований части 2 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции». В связи с чем, обществам ТГК № 9 и Регионэнергосбыт дано предписание прекратить перечисленные нарушения, а именно совершать действия, направленные на расторжение с контрагентами договоров снабжения тепловой энергией, в том числе не отказывать в выставлении счетов-фактур за отпущенную тепловую энергию.

Также как указывает ответчик, невозможность исполнения договора № 5256 связана с тем, что Региональной энергетической комиссией Пермского края на 2007 год Постановлением № 259-т «О тарифах на тепловую энергию для потребителей ОАО «ТГК № 9» по Пермскому краю на 2007 год» установлены тарифы на тепловую энергию, поставляемую ответчиком, учитывают все затраты по выработке, передаче тепловой энергии по своим сетям и ее сбыту потребителя, непосредственно присоединенным к тепловым сетям ОАО «ТГК № 9», к каковым истец не относится.

Деятельность по оказанию услуг по передаче тепловой энергии