Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2013 по делу n А60-38612/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-1420/2013-АК

г. Пермь

04 марта 2013 года                                                   Дело № А60-38612/2012­­

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 марта 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Васевой Е. Е.

судей Варакса Н.В., Грибиниченко О.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кожевниковой К.В.

при участии:

от заявителя – общества с ограниченной ответственностью "Союз" (ОГРН 1096674024908, ИНН 6674346119): Ратнер Б.А., паспорт, доверенность от 29.10.2012,

от заинтересованного лица – Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ОГРН  1036602648928, ИНН 6658065103): не явились,

от третьих лиц общества с ограниченной ответственностью «БИНК», открытого акционерного общества «Уктус», открытого акционерного общества «Екатеринбургэнергосбыт»: не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заявителя,  общества с ограниченной ответственностью "Союз",

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 24 декабря 2012 года

по делу № А60-38612/2012,

принятое судьей Плюсниной С.В.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Союз",

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «БИНК», открытое акционерное общество «Уктус», открытое акционерное общество «Екатеринбургэнергосбыт»,

о признании недействительными пунктов решения, предписания и постановления о назначении административного наказания,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Союз» (далее – ООО «Союз») обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительными пунктов 2-4 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – антимонопольный орган) от 25.07.2012 по делу № 8, предписания от 25.07.2012 по делу № 8. Делу присвоен номер А60-38612/2012.

Также ООО «Союз» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 09.11.2012  о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 59 об административном правонарушении. Делу присвоен номер А60-47970/2012.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 29.11.2012 дела № А60-38612/2012 и № А60-47970/2012 объединены в одно производство для совместного рассмотрения с присвоением делу номера А60-38612/2012.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 24.12.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением, ООО «Союз» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить. В обоснование жалобы ООО «Союз» указывает на то, что не является ни сетевой организацией, ни субъектом естественной монополии, не имеет в собственности или на иных законных основаниях объектов электросетевого хозяйства, между ООО «Союз» и ООО «БИНК» отсутствуют отношения по передаче электроэнергии. ООО «Союз» ссылается на то, что ему на праве собственности принадлежит только здание ТП 2217 как объект недвижимого имущества, а находящееся в здании оборудование электросетевого хозяйства (движимое имущество) принадлежит ОАО «Уктус», в материалах дела доказательства принадлежности ООО «Союз» объектов электросетевого хозяйства, необходимых для передачи электрической энергии, отсутствуют. Технологическое присоединение ООО «БИНК» к объектам электросетевого хозяйства ООО «Союз» не установлено антимонопольным органом; причиной отключения электроэнергии 13.02.2012 послужило повреждение двух кабельных линий, к которому ООО «Союз» не имело никакого отношения. В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал.

ООО «БИНК» в отзыве просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылается на доказанность нарушения заявителем п. 4 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

Иные участвующие в деле лица отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области, общество с ограниченной ответственностью «БИНК», открытое акционерное общество «Уктус», открытое акционерное общество «Екатеринбургэнергосбыт» в судебное заседание представителей не направили, что в силу ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, на основании поступившего обращения ООО «БИНК» на действия ООО «Союз», выразившиеся в необоснованном препятствовании перетоку электрической энергии на энергопринимающие устройства ООО «БИНК», опосредованно присоединенные к сети сетевой организации (ОАО «ЕЭСК), антимонопольным органом возбуждено дело № 8 по признакам нарушения ООО «Союз» п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 25.07.2012 по делу № 8 признан факт осуществления владельцем объектов электросетевого хозяйства (ООО «Союз») монополистической деятельности в виде нарушения п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в необоснованном препятствовании перетоку электрической энергии на энергопринимающее устройство потребителя (ООО «БИНК»), опосредованно присоединенное к сетям сетевой организации (ОАО «ЕЭСК») через объекты электросетевого хозяйства данного владельца путем:

а) исключения из договора энергоснабжения от 01.07.2010 № 22895 информации об ООО «БИНК» (потребителе, опосредованно присоединенном через ТП 2217 к электрическим сетям ОАО «ЕЭСК») и введения в заблуждение ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» о непринадлежности ТП 2217 ООО «Союз»;

б) создания вплоть до 16.02.2012 препятствий по возобновлению перетока электрической энергии посредством недопуска для восстановления режима потребления электрической энергии представителей потребителей и сетевой организации к ТП 2217 и имуществу ООО «Союз», на котором размещаются кабельные линии.

На основании указанного решения ООО «Союз» выдано предписание от 25.07.2012 по делу № 8 о прекращении в течение 5 дней со дня получения предписания, но не позднее 24.08.2012 прекратить нарушение п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции и п. 6 Правил недискриминационного доступа путем направления оферты ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» о внесении в договор энергоснабжения от 01.07.2010 № 22895 изменений в части включения в него информации об ООО «БИНК» (потребителе, опосредованно присоединенном к электрическим сетям ОАО «ЕЭСК»).

Постановлением антимонопольного органа от 09.11.2012 по делу № 59 об административном правонарушении ООО «Союз» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ, и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 100 000 руб.

В ходе проведения проверки антимонопольным органом установлено и подтверждено материалами дела, что ООО «БИНК» является собственником здания с нежилыми помещениями (литер «З»), расположенного на территории промплощадки по адресу: г.Екатеринбург, ул.Новостроя, 1а.

ООО «БИНК» с ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» заключен договор энергоснабжения от 30.11.2009 № 21400, согласно п. 1 которого гарантирующий поставщик (ОАО «Екатеринбургэнергосбыт») обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами, обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией электроустановок абонента (ООО «БИНК»).

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, составленному между ООО «БИНК» и ОАО «Уктус» 25.04.2009 и являющемуся приложением к договору энергоснабжения от 30.11.2009 № 21400, электроснабжение здания, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Новостроя, д. 1, корп. А, литер «З» осуществляется от ТП 2217, границей ответственности является ТП 2217 фидера № 24, 26 на кабельных наконечниках отходящего кабеля (т. 1 л.д. 105, 137-139).

По договору купли-продажи от 17.03.2010 № 1/10 ООО «Союз» приобрело у ЗАО «Регион-Центр» объекты недвижимости и инфраструктуры, расположенные по адресу: г.Екатеринбург, ул. Новостроя, 1а, в том числе помещения, литер Д, Д1, Д4, Д5, Д6, Д7, Д8, Д9, гараж, литер В, В1, В2, склад кирпичный литер Y, здание парокотельной, литер J, J1, J2 (свидетельство 66 АД № 170915), здание трансформаторной подстанции 2*1000 кв., литер D (свидетельство 66 АД № 170802), здание центральной распределительной подстанции, литер Q (свидетельство 66 АД № 203706);  здания ГРП, литер G (свидетельство 66 АД № 170849), здание газораспределительного пункта, литер Z, Z1 (свидетельство 66 АД № 170916), здание трансформаторной подстанции литер Э (свидетельство 66 АД № 170875), здание трансформаторной подстанции литер R (свидетельство 66 АД № 170850), а также иные объекты, не относящиеся к коммунальному комплексу (склады, кладовые, гаражи и т.п.).

01.07.2010 между ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и ООО «Союз» (абонент) заключен договор энергоснабжения                 № 22895, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией электроустановок абонента, а абонент обязуется принимать и оплачивать приобретаемую энергию и оказанные услуги на условиях договора.

25.05.2010, 10.07.2011, 28.07.2011, 11.02.2012 в нежилых помещениях ООО «БИНК» было введено полное ограничение режима потребления электрической энергии.

26.05.2010, 12.07.2010, 28.07.2011, 13.02.2012, 14.02.2012 ООО «БИНК» уведомило ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» об ограничении энергоснабжения.

ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» в ответ на заявления сообщило ООО «БИНК» о том, что для урегулирования вопроса об обеспечении надежным и качественным электроснабжением им были направлены в адрес ОАО «Уктус», ООО «Союз» и ОАО «МРСК Урала» письма с требованием принять соответствующие меры.

28.02.2012 ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» сообщило ООО «БИНК» о направлении запросов в адрес ОАО «Уктус», ООО «Союз», ОАО «МРСК Урала» с требованием о предоставлении разъяснений по факту введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении ООО «БИНК».

Согласно пояснениям техника-электрика ООО «БИНК» Владыко В.А. 11.02.2012 в 21 час. 30 мин. прекращена подача электроэнергии на объекты ООО «БИНК». 12.02.2012 на территорию промплощадки по адресу: г. Екатеринбург, ул. Новостроя, 1а, ему попасть не удалось, так как не пропустили сотрудники ЧОП «Орбита», с которым у ООО «Союз» заключен договор на оказание услуг охраны промплощадки. 13.02.2012 ЧОП «Орбита» не пропустило на территорию промплощадки автомобиль с дизельной электростанцией (генератором), необходимый для использования в качестве альтернативного источника электроснабжения.

13.02.2012 совместно с электриком ООО «Союз» проведено обследование крыши здания котельного цеха, в ходе которого обнаружено повреждение питающих электрических кабелей, питающих здание ООО «БИНК».

15.02.2012 техник-электрик ООО «БИНК» приступил к монтажу соединительных кабельных муфт, однако сотрудниками ЧОП «Орбита» был вызван наряд полиции, который доставил техника-электрика ООО «БИНК» в отдел полиции для дачи объяснений.

Работы по монтажу кабельных муфт были закончены в период с 22 до 23 часов 15.02.2012.

Энергоснабжение здания ООО «БИНК» возобновлено 16.02.2012.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «БИНК» в антимонопольный орган с жалобой на действия ООО «Союз».

Антимонопольным органом в ходе рассмотрения дела № 8 также установлено, что ООО «Союз» при заключении с ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» договора энергоснабжения от 01.07.2010 № 22895 не подписало предложенные проект договора и приложение № 2, в котором, в том числе, было указано и ООО «БИНК» в качестве потребителя, опосредовано присоединенного к электрическим сетям ОАО «ЕЭСК», мотивировав это тем, что не является собственником ТП 2217.

ООО «Союз» в письме от 13.07.2010 № 1 просило ОАО «Екатеринбургэнергосбыт» выдать проект договора с учетом только некоторых организаций - потребителей, в связи с чем, договор энергоснабжения от 01.07.2010 № 22895 был заключен сторонами с отражением в нем лишь тех потребителей, которые указало ООО «Союз», без указания в качестве такого потребителя ООО «БИНК».

Согласно ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и(или) ущемление интересов других лиц.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта как нарушающих приведенный нормативный запрет, прежде необходимо доказать, что такое лицо занимает доминирующее положение на исследованном антимонопольным органом товарном рынке.

Антимонопольным органом установлено и материалами дела подтверждается, что здание, принадлежащее ООО «БИНК» имеет опосредованное присоединение к сетям сетевой организации ОАО «ЕЭСК» через объекты электросетевого хозяйства ООО «Союз» (ТП-2217), в силу чего последний, не являясь сетевой организацией, участвует в осуществлении естественно-монопольного виде деятельности по передаче электрической энергии, а, следовательно, занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии и на него распространяются запреты, установленные ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

В соответствии с п. 1 ч. 1