Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2007 по делу n А60-24083/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

о совершении в каждом случае самостоятельного правонарушения, за которое виновное лицо может быть привлечено к административной ответственности.

Поскольку правонарушение, допущенное обществом, не является длящимся, срок давности привлечения к административной ответственности следует исчислять с момента совершения правонарушения, а не с момента его обнаружения.

Таким образом, указание в материалах административного дела в качестве правонарушения, выразившегося в применении неутвержденного тарифа по счету – фактуре 00000268 от 31.05.2007г., а так же за период с 31.01.2007г. по 30.06.2007г. без указания конкретного момента совершения правонарушения неправомерно.

При рассмотрении дела суд первой инстанции так же пришел к выводу о том, что общество является энергоснабжающей организацией.

Данный вывод суда первой инстанции суд апелляционной инстанции считает законным и обоснованным в связи со следующим.

Согласно ст. 1 Закона №41-ФЗ энергоснабжающей организацией признается любая коммерческая организация независимо от организационно-правовой формы, осуществляющая продажу потребителям произведенной или купленной электрической и(или) тепловой энергии.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" к энергосбытовым организациям относятся организации, осуществляющие в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам произведенной или приобретенной электрической энергии.

Как следует из материалов дела (представленный суду апелляционной инстанции Устав общества, утвержденный общим собранием участников 08.02.2005г.), поставка электроэнергии является одним из многочисленных направлений деятельности общества. Действующая лицензия от 05.03.2004г., регистрационный номер 50020368, выданная обществу на осуществление деятельности по эксплуатации электрических сетей (л.д.18) также не является безусловным основанием полагать, что основным видом деятельности общества является продажа приобретенной электрической энергии.

Доказательств того, что общество является энергосбытовой организацией, то есть соответствует вышеуказанному определению, в деле не имеется, суду апелляционной инстанции обществом в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлено, в связи с чем основания для отнесения общества к энергосбытовым организациям у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает, что данное обстоятельство не имеет существенного значения при рассмотрении настоящего дела, поскольку субъектами административного правонарушения по ст. 14.6 КоАП РФ могут являться юридические лица - как энергоснабжающие, так и энергосбытовые организации.

Так же суд апелляционной инстанции отклоняет, как основанный на неправильном толковании норм материального права, довод общества о том, что им не производится реализация электроэнергии иным потребителям, к которым, по мнению общества, относятся исключительно бюджетные организации. Пунктом 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-э/2, установлены тарифные группы потребителей электрической энергии (мощности), в том числе 3 группа - прочие потребители, к которым относятся потребители, не вошедшие в первую и вторую группу, в том числе потребители, финансируемые за счет средств бюджетов соответствующих уровней.

В то же время суд апелляционной инстанции считает, что при рассмотрении дела судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Обязанность доказывания вины возложена на административный орган.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (п. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).

Субъективная сторона вменяемого обществу правонарушения характеризуется прямым умыслом.

Оценив представленные в материалах дела доказательства в соответствии со ст. 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает, что вина общества в совершении вменяемого административного правонарушения материалами дела не подтверждается. Административным органом при привлечении общества к административной ответственности вопрос о наличии либо отсутствии вины общества в совершении вменяемого правонарушения не исследовался, в чем именно выразилась вина общества в оспариваемом постановлении не указано.

В то же время, из заявления общества в суд первой инстанции, апелляционной жалобы, пояснений представителя общества следует, что, применяя неутвержденный в установленном порядке тариф, общество руководствовалось нормами законодательства, действующими в переходный период.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 26.03.2003г. № 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" установлено, что до даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики оптовый рынок электрической энергии (мощности) и розничные рынки электрической энергии функционируют на основании правил переходного периода. Согласно ст. 21 Федерального закона от 26.03.2003г. №35-ФЗ "Об электроэнергетике" правила переходного периода утверждаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" внесены изменения в Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. N 861 (далее - Правила).

Согласно пункту 1 Правил их положения устанавливают правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии в течение переходного периода реформирования электроэнергетики, а также определяют условия взаимодействия субъектов оптового рынка электрической энергии и розничных рынков в целях обеспечения устойчивого функционирования электроэнергетики.

В силу п. 2 Правил к покупателям электрической энергии относятся потребители, гарантирующие поставщики, энергосбытовые организации, энергоснабжающие организации, исполнители коммунальных услуг и производители электрической энергии, приобретающие электрическую энергию на розничном рынке для собственных нужд и (или) в целях перепродажи (оказания коммунальных услуг), а также сетевые организации, приобретающие электрическую энергию для собственных нужд и для компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании электрических сетях.

Пункты 106, 107, 108, 109 Правил устанавливают, что на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках.

Организации, не относящиеся к указанным в пункте 106 настоящих Правил, продают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках по ценам и в объеме, определяемым по соглашению сторон в соответствующих договорах.

Поставка электрической энергии гражданам-потребителям и приравненным к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группам (категориям) потребителей (покупателей) в объеме всего фактического потребления осуществляется по регулируемым ценам (тарифам).

Электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 настоящих Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках (пункт 109).

Доводы общества о правомерности применения к возникшим правоотношениям положений, установленных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. N 530, административным органом не опровергнуты, доказательств вины административным органом не представлено, в связи с чем оснований для признания общества виновным в совершении вменяемого правонарушения у суда апелляционной инстанции не имеется.

При этом довод комиссии о том, что покупателями общества являются приравненные к группе потребителей – население гаражно – строительные кооперативы, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку данное обстоятельство (применение неутвержденных тарифов при реализации электроэнергии гаражным кооперативам) предметом административного разбирательства не являлось.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что в действиях общества отсутствует вина в совершении вменяемого административного правонарушения, вывод суда первой инстанции о наличии в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения является необоснованным.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить следующее.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании, в частности, проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч.1 ст.1.6 КоАП РФ, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе, как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Согласно ч. 3 - 6 ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Частью 2 ст. 25.1 КоАП РФ определено, что дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

В целях КоАП РФ законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (часть 2 статьи 25.4 КоАП РФ).

Указанный перечень законных представителей юридического лица является закрытым (п.24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).

Вместе с тем,  КоАП РФ допускает возможность участия в рассмотрении дела об административном правонарушении лица, действующего на основании доверенности, выданной надлежаще извещенным законным представителем, в качестве защитника. Такие лица допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении и пользуются всеми процессуальными правами лица, в отношении которого ведется такое производство, включая предусмотренное частью 4 статьи 28.2 КоАП РФ право на представление объяснений и замечаний по содержанию протокола.

При этом доказательством надлежащего извещения законного представителя юридического лица о составлении протокола может служить выданная им доверенность на участие в конкретном административном деле. Наличие общей доверенности на представление интересов лица без указания на полномочия по участию в конкретном административном деле само по себе доказательством надлежащего извещения не является.

Как указано выше, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в п. 10 Постановления Пленума от 02.06.2004г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" отметил, что нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Как следует из материалов дела (ст. 29 Устава общества) общество вправе передать все полномочия единоличного исполнительного органа управляющему. В соответствии с договором передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему №1/4, утвержденному собранием участников общества 08.02.2005г. (копия договора представлена суду апелляционной инстанции), полномочия исполнительного органа общества переданы управляющему – Обществу с ограниченной ответственностью «Менеджер». Данные обстоятельства были установлены в ходе проверки административным органом, о чем свидетельствуют соответствующие