Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2008 по делу n А60-3944/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

хозяйствующего субъекта, которые могут быть квалифицированы как товар (товары), определит продуктовые и географические границы рынка товара (рынков товаров), производимого (производимых) хозяйствующим субъектом, а также возможности хозяйствующего субъекта оказывать влияние на рынок в плане ограничения конкуренции в каких-либо формах либо ущемления интересов других хозяйствующих субъектов.

В соответствии с Порядком проведения анализа и оценки конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным Приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.04.2006 года N 108, процедура выявления товара, не имеющего заменителя, или взаимозаменяемых товаров (работ, услуг), обращающихся на одном и том же товарном рынке, включает в себя определение функционального назначения, в том числе цель потребления товара и его потребительские свойства, применение товара, качественные и технические характеристики и иные условия, позволяющие определить товар как самостоятельный продукт деятельности (Раздел 3 данного Порядка).

Географические границы товарного рынка как сферы обращения товара также характеризуется определенными особенностями, в том числе требованиями к условиям транспортировки товара; организационно-транспортными схемами приобретения товара покупателями; возможность перемещения товара к покупателю (доставка) или покупателя к товару (выборка), наличие, доступность и взаимозаменяемость транспортных средств для перемещения рассматриваемого товара; расходами, связанными с поиском и приобретением товара, а также транспортными расходами; особенностями территории (в том числе наличие зон регулируемого или частично регулируемого ценообразования), региональными особенностями спроса на рассматриваемый товар (Раздел 4 Порядка).

Рассматриваемые действия ОАО "Аэропорт Кольцово" были определены антимонопольным органом как нарушения на товарном рынке "реализация керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов", поскольку, по мнению Управления, услуги по приему, хранению и выдаче авиаГСМ входят в комплекс услуг ОАО "Аэропорт Кольцово" по обеспечению воздушных судов эксплуатантов авиационным топливом, и этот рынок ограничен территорией наземного обслуживания воздушных судов в аэропорту "Кольцово".

Вместе с тем в рамках отношений, возникших между заявителем, ЗАО "Авиапрад" и ООО "РусАвиа Джет" на основании договоров от 15.07.2006 года N 23-204/215-06 и от 18.07.2006 года N 25-204/215-06, ОАО "Аэропорт Кольцово" оказывало услуги по хранению авиационного топлива ЗАО "Авиапрад" и заправке этим топливом воздушных судов данного эксплуатанта, а не услуги по реализации принадлежащего аэропорту топлива.

Данные услуги образуют самостоятельные товарные рынки, не связанные между собой функциональным назначением оказываемых услуг, имеющих различные качественные и технологические характеристики, а также географические границы.

Так, обслуживание воздушных судов по обеспечению авиаГСМ (услуга, оказываемая ОАО "Аэропорт Кольцово" не только ЗАО "Авиапрад", но и другим авиакомпаниям), включает в себя комплекс услуг по организации обеспечения авиаГСМ, его хранение, анализ качества, прием и выдачу; предоставление персонала (включая инженерно-авиационный) и технических передвижных и/или стационарных средств для заправки воздушного судна авиаГСМ; другие услуги в соответствии с требованиями и правилами, принятыми в гражданской авиации и установленной технологией обслуживания по топливо-обеспечению воздушного судна, что следует из п. 4.11 Перечня аэронавигационных и аэропортовых сборов, тарифов за обслуживание воздушных судов эксплуатантов Российской Федерации в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации, утвержденного Приказом Минтранса РФ от 02.10.2000 N 110 (в редакции от 30.03.2005 года) "Об аэронавигационных сборах, тарифах за обслуживание воздушных судов эксплуатантов Российской Федерации в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации".

Аэропорт обязан обеспечить право равного доступа к потреблению услуг по обеспечению авиаГСМ, при этом стоимость данной услуги является регулируемой и оплачивается по тарифу за обеспечение авиаГСМ в рамках наземного обслуживания, предусмотренному указанным Приказом Минтранса РФ от 02.10.2000 N 110.

В отличие от этого, такая услуга, как предоставление в аренду (пользование) необходимых для обеспечения авиационной деятельности емкостей для хранения ГСМ, аэропортом может оказываться при наличии технологических возможностей с учетом располагаемых производственных мощностей и условий эффективного использования имущественного комплекса аэропорта. Услуга по хранению может оказываться как в комплексе услуги по обеспечению авиаГСМ, так и в качестве самостоятельной услуги, оплачиваемой потребителем на основании договора с аэропортом; в последнем случае качественные и технические характеристики продуктового рынка этой услуги определяются лишь технологическими возможностями (в соответствии с п. п. 2.4.5.1 "Руководства по технической эксплуатации складов и объектов горюче-смазочных материалов предприятий гражданской авиации", утвержденного ФСВТ России от 27.07.1991 года N 9/И вертикальные резервуары в целях сохранения качества керосина должны иметь внутреннее противокоррозийное покрытие) и производственными возможностями аэропорта.

Рынок реализации авиационного топлива не обладает указанными особенностями, товар на этом рынке может перемещаться к покупателю или покупатель может перемещаться к товару, этот товар качественно отличен от товара на рынке услуг по обеспечению авиаГСМ. Цена авиационного топлива на этом товарном рынке устанавливается отдельно в соответствии с действующим законодательством и в тариф по обеспечению авиаГСМ не включается; кроме того, реализация авиационного керосина осуществляется ОАО "Аэропорт Кольцово" по ценам, зависящим от закупочной стоимости, а также в зависимости от колебаний цен на сопоставимом конкурентном рынке в аэропорту Новосибирск (Толмачево), что определено решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 30.01.2007 года N 85.

ОАО "Аэропорт Кольцово" одновременно действует на рассматриваемых товарных рынках, товары на которых не являются взаимозаменяемыми (топливо - услуга по обеспечению топливом - услуга по хранению топлива).

В связи с этим товарный рынок не может быть определен как "реализация керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов", поскольку это понятие необоснованно объединяет различные товары, имеющие разные сферы обращения, качественные и технические характеристики и порядок ценообразования. При оценке данного рынка Управлением не определены однородность услуг, оказываемых ОАО "Аэропорт Кольцово", ЗАО "Авиапрад" и ООО "РусАвиа Джет", вместе с тем приведенный анализ свидетельствует об отсутствии тождества соответствующих услуг по их функциональному назначению, качественным и техническим составляющим.

Определяя границы товарного рынка как "реализация керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов в аэропорту Кольцово", Управление исходило из возможности обеспечить заправку воздушных судов авиакомпаний исключительно посредством топливозаправочного комплекса ОАО "Аэропорт Кольцово".

Вместе с тем услуги по наземному обслуживанию воздушных судов могут оказываться не только аэропортами, имеющими в своем составе ТЗК, но другими лицами независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, в том числе авиапредприятиями, авиакомпаниями, другими организациями на основании соответствующих сертификатов и лицензий.

Как следует из материалов дела, услуги по заправке самолетов в аэропорту Екатеринбург (Кольцово) кроме ОАО "Аэропорт Кольцово" оказывает ООО "Топливо-заправочная компания "Баландино", которая на основании государственных контрактов обеспечивает комплекс услуг по приобретению авиатоплива, его доставке на аэродром, приему, хранению, контролю качества и заправку топливом авиационной техники Вооруженных Сил Российской Федерации и Министерства внутренних дел Российской Федерации на аэродроме Кольцово; на момент рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на рынок услуг по авиатопливообеспечению выходила еще одна компания - ООО "Топливозаправочная компания "Урал", имеющее сертификат соответствия N ФАВТ А.04.00992 на заправку авиатопливами воздушных судов в аэропорту г. Екатеринбург (Кольцово).

Работы по приему, хранению, лабораторному контролю качества и выдаче авиаГСМ и спецжидкостей, заправляемых в воздушные суда, проводятся также ОАО "Уральский завод гражданской авиации", имеющим сертификаты соответствия службы ГСМ N ФАВТ А.04.00304 и соответствия лаборатории ГСМ N ФАВТ А.05.00291; комплекс объектов, позволяющих принимать, хранить и выдавать топливо для заправки воздушных судов в аэропорту Кольцово имеется на территории войсковой части 32979, сообщившей о своей возможности выдавать авиатопливо как в топливозаправщики войсковой части, так и топливозаправщики третьих лиц; емкости для хранения авиатоплива имеет также ФГУ "Новатор" (Росрезерв), оказывающее услуги по хранению топлива.

Указанные субъекты расположены в 35-километровой зоне, прилегающей к аэропорту "Кольцово", и увеличение тарифа за обеспечение авиаГСМ при пользовании их услугами не превышает 10 процентов от стоимости услуги по авиатопливообеспечению ОАО "Аэропорт Кольцово", что следует из заключения по вопросу определения географических границ рынка услуги по хранению авиационного топлива воздушных судов в аэропорту Екатеринбург (Кольцово) Института экономики Уральского отделения Российской Академии наук от 03.12.2007 года.

Таким образом, выводы антимонопольного органа о том, что у иных лиц, кроме ОАО "Аэропорт Кольцово", отсутствуют возможности оказания услуг хранения и (или) реализации керосина авиационного авиакомпаниям, базирующимся в аэропорту Екатеринбурга (Кольцово), как и отсутствуют емкости, пригодные для хранения керосина авиационного, и то, что географические границы исследуемого товарного рынка ограничиваются границами аэропорта "Кольцово", являются необоснованными.

Довод антимонопольного органа об особенностях данных субъектов товарного рынка и невозможности их в силу этого оказывать услуги по хранению и заправке (обеспечению) авиатопливом воздушных судов в аэропорту "Кольцово", судом не принимается, поскольку противоречит имеющимся в деле доказательствам, кроме того, указанные обстоятельства не исследовались антимонопольным органом.

Ссылка Управления на заключение Уральского окружного управления воздушного транспорта Федерального агентства воздушного транспорта, содержащее в письме Уральского ОУ ВТ Росавиации от 13.11.2007 года N 123-33/673, как доказательство невозможности участия указанных организаций в полном цикле авиатопливообеспечения, не может быть признана состоятельной, поскольку указанное письмо содержит лишь перечисление общих квалификационных требований к субъектам, оказывающим такие услуги.

Довод заинтересованного лица о совершении ОАО "Аэропорт Кольцово" действий, необоснованно препятствующих деятельности других лиц по обеспечению авиатопливом воздушных судов авиаперевозчиков на территории аэропорта "Кольцово" не связан с вменяемыми организации нарушениями на рынке "реализация керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов", кроме того, такие действия могут содержать состав иного нарушения антимонопольного законодательства, что Управлением по данному делу не рассматривалось и не устанавливалось. Суд также не может признать обоснованным вывод УФАС по Свердловской области о наличии в действиях ОАО "Аэропорт Кольцово", ЗАО "Авиапрад" и ООО "РусАвиа Джет" по заключению договоров согласованности, направленной на создание благоприятствующих условий деятельности ЗАО "Авиапрад" и приведшей к разделению товарного рынка, а также установлению технологически не обоснованных розничных цен на один и тот же товар.

Согласно части 1 ст. 8 Федерального закона "О защите конкуренции" согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них;

2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

Признавая действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке "реализация керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов" согласованными, антимонопольный орган исходил из того, что оба договора (договор хранения нефтепродуктов от 15.07.2006 года N 23-204/215-06 и договор продажи топлива и оказания услуг по заправки им воздушных судов ЗАО "Авиапрад" от 18.07.2006 года N 25-204/215-06) заключены поэтапно в один период времени с целью создания ЗАО "Авиапрад" преимущественных условий деятельности и направлены на дискриминацию других авиакомпаний, в чем и проявляется интерес каждой из данных организаций.

Вместе с тем Управлением в ходе проверки не было получено и не представлено ни суду первой инстанции, ни суду апелляционной инстанции каких-либо доказательств того, что действия участников этих соглашений связаны между собой этой целью и заранее известны каждому из них.

Так, условия хранения заявителем авиационного топлива ООО "РусАвиа Джет" не были известны ЗАО "Авиапрад"; у ОАО "Аэропорт Кольцово" отсутствовала ценовая информация о реализации топлива ООО "РусАвиа Джет" ЗАО "Авиапрад", кроме того, ОАО "Аэропорт "Кольцово" не могло влиять на установление ООО "РусАвиа Джет" цены авиационного топлива, в чем мог бы проявляться его дискриминационный интерес.

Из материалов дела также следует, что в рассматриваемый период ЗАО "Аэропорт Кольцово" заключало договоры хранения авиатоплива не только с ООО "РусАвиа Джет", но и с другими лицами (договор от 27.01.2005 года N 06-204/215-05 хранения авиатоплива в количестве 300 тонн с войсковой частью 3732; договор от 27.01.2005 года N 06-204/215-05 хранения топлива в количестве 100 тонн с ОАО "Второе Свердловское авиапредприятие"), что подтверждает производственный характер договора, заключенного в процессе осуществления заявителем обычной хозяйственной деятельности.

Действия ОАО "Аэропорт Кольцово" по оказанию услуг хранения топлива и его заправке в воздушные суда ЗАО "Авиапрад" в рассматриваемых отношениях не связаны с действиями ООО "РусАвиа Джет" по установлению отпускной цены на авиационное топливо.

Как отмечено выше, услуги по заправке топлива оказываются ОАО "Аэропорт Кольцово" по регулируемым тарифам; в материалах дела отсутствуют доказательства того, что хранение топлива ООО "РусАвиа Джет" осуществлялось по заниженным ценам, отличным от рыночных в сопоставимых условиях; реализация топлива данной организацией в адрес ЗАО "Авиапрад"