Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2008 по делу n А60-3944/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-4360/2008-АК

г. Пермь

18 июля 2008 года                                                   Дело № А60-3944/2008­­

Резолютивная часть постановления объявлена 16.07.2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18.07.2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Щеклеиной Л. Ю.,

судей  Савельевой Н.М., Риб Л.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кивокурцевой Е.В.

при участии:

от заявителя - ОАО «Аэропорт Кольцово»: Князев С.С., паспорт 6503 №999257, доверенность от 27.03.2008г., Бабушкина Н.Г., паспорт 6500 №997494, доверенность от 04.04.2008г.

от заинтересованного лица - Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области: Волков С.Н., удостоверение №2761, доверенность от 10.09.2007г.

от третьего лица – ЗАО «Авиапрад»: не явился, извещен надлежащим образом, ООО «РусАвиа Джет»: не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица-

Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 05 мая 2008 года

по делу № А60-3944/2008,

принятое судьей Ворониным С.П.,

по заявлению ОАО «Аэропорт Кольцово»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третьи лица: ЗАО «Авиапрад», ООО «РусАвиа Джет»,

о признании недействительными ненормативных актов,

установил:

Открытое акционерное общество «Аэропорт Кольцово» (далее – заявитель, ОАО «Аэропорт Кольцово») обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительными пунктов 1, 2, 3 и 6 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - заинтересованное лицо, УФАС по Свердловской области) от 04.12.2007г. № 35, а также предписания УФАС по Свердловской области от 04.12.2007г. №35.

Решением арбитражного суда от 05.05.2008г. заявленные требования удовлетворены частично.

Не согласившись с решением суда, заинтересованное лицо обратилось с  апелляционной жалобой, в которой просит решение суда  отменить, отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель антимонопольного органа в суде апелляционной инстанции поддержал требования и доводы апелляционной жалобы, ссылаясь на то, что заинтересованным лицом доказан факт нарушения заявителем и третьими лицами антимонопольного законодательства, выразившийся в согласованных действиях с целью установления технологически не обоснованных розничных цен на один тот же товар для ЗАО «Авиапард» при едином технологическом процессе обеспечения воздушных судов авиаГСМ, что привело к неправомерному разделу товарного рынка.

ОАО «Аэропорт Кольцово» представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить в силе, отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, ссылаясь на отсутствие нарушений антимонопольного законодательства.

Представитель заявителя в суде апелляционной инстанции пояснил, что заявителем и третьими лицами не допущено согласованных действий на товарном рынке, оцененные антимонопольным органом  сделки являются допускаемыми вертикальными соглашениями, направленными на выполнение требований законодательства в отношении естественных монополий.

ЗАО «Авиапард», ООО «РусАвиа Джет» о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной  инстанции в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон,  проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, арбитражный апелляционный суд приходит к  следующим выводам.

Из материалов дела следует, Свердловским УФАС России в ходе реализации функций по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства в действиях  ОАО «Аэропорт Кольцово», ЗАО «Авиапард», ООО «РусАвиа Джет» были выявлены признаки нарушения п.6 ч.1 ст. 11 Федерального закона «О защите конкуренции»,  выразившегося в экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар путем заключения между этими организациями договоров поставки и хранения нефтепродуктов. По результатам проверки в отношении указанных лиц возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства.

По результатам рассмотрения дела комиссией Управления 04.12.2007г. было принято решение №35, пунктом 1 которого признано в действиях ОАО «Аэропорт Кольцово», ЗАО «Авиапард», ООО «РусАвиа Джет» в период с июля 2006 года по ноябрь 2007 года нарушение п.3 ч.1 ст.11 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий путем заключения договора хранения нефтепродуктов №23-204/215-06 от 15.06.2006г. между ОАО «Аэропорт Кольцово» и ООО «РусАвиа Джет» и договора №25-204/215-06 от 18.07.2006г., заключенного между ОАО «Аэропорт Кольцово», ООО «РусАвиа Джет» и ЗАО «Авиапард», что привело к разделению по составу покупателей (авиакомпаний) рынка «реализация керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов» в аэропорту Екатеринбург (Кольцово) и созданию благоприятных условий деятельности ЗАО «Авиапард» на рынке перевозки воздушным транспортом пассажиров.

Кроме того, пунктом 2 решения признано в действиях ОАО "Аэропорт Кольцово", ООО "РусАвиа Джет", ЗАО "Авиапрад" в период с июля 2006 года по ноябрь 2007 года нарушение п. 6 ч. 1 ст. 11 ФЗ "О защите конкуренции", выразившееся в осуществлении согласованных действий в форме заключения договора хранения нефтепродуктов N 23-204/215-06 от 15.06.2006 года между ОАО "Аэропорт Кольцово" и ООО "РусАвиа Джет" и договора N 25-204/215-06 от 18.07.2006 года, заключенного между ОАО "Аэропорт Кольцово", ООО "РусАвиа Джет" и ЗАО "Авиапрад", приведших к установлению технологически не обоснованных различных цен на один и тот же товар (авиаГСМ) при едином технологическом процессе обеспечения воздушных судов авиаГСМ.

В соответствии с пунктом 3 данного решения ОАО "Аэропорт Кольцово", ООО "РусАвиа Джет" и ЗАО "Авиапрад" антимонопольным органом выдано предписание о прекращении нарушения п. 3, п. 6 ч. 1 ст. 11 ФЗ "О защите конкуренции", о прекращении ограничивающих конкуренцию согласованных действий и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции путем ограничения сроков действия договора хранения нефтепродуктов N 23-204/215-06 от 15.06.2006 года между ОАО "Аэропорт Кольцово" и ООО "РусАвиа Джет" и договора N 25-204/215-06 от 18.07.2006 года, заключенного между ОАО "Аэропорт Кольцово", ООО "РусАвиа Джет" и ЗАО "Авиапрад" до 31.12.2007 года и совершения действий, направленных на обеспечение конкуренции на рынке воздушных перевозок пассажиров, а именно обеспечить равный доступ к хранению авиаГСМ всем авиакомпаниям, обслуживаемым в аэропорту Екатеринбург (Кольцово) и имеющих такое намерение в срок до 15.02.2008 года.

Пунктами 4 и 5 решения производство по делу в отношении ОАО "Уральская Нефтяная компания" и в отношении ОАО "Аэропорт Кольцово" по признакам нарушения последним п. 10 ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции" прекращено; согласно пункту 6 материалы по делу решено направить должностному лицу, уполномоченному осуществлять производство по делам об административных правонарушениях по ст. 14.32 КоАП РФ.

Удовлетворив частично заявленные требования суд первой инстанции пришел к правильному и обоснованному выводу о том, что пункты 1, 2, 3 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области и предписание являются недействительными.

В соответствии с частью 1 ст. 11 Федерального закона "О защите конкуренции" запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков) (п. 3 ч. 1 ст. 11 Закона), или к экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар (п. 6 ч. 1 ст. 11 Закона).

Открытое акционерное общество "Аэропорт Кольцово" оказывает аэропортовые услуги на основании соответствующих сертификатов и лицензий.

Согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 года N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (в редакции от 29.12.2006 года) услуги аэропортов отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий, которая подлежит государственному регулированию, в том числе - посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня. Решением Правления МАП России от 28.04.1998 года N 61/1 ОАО "Аэропорт Кольцово" включено в реестр естественных монополий на транспорте в раздел "услуги аэропортов".

Кроме того, ОАО "Аэропорт Кольцово" имеет в своем составе топливозаправочный комплекс (ТЗК) и осуществляет заправку самолетов эксплуатантов в аэропорту Кольцово (Екатеринбург), а также оказывает услуги по хранению авиатоплива на складе ГСМ аэропорта.

Приказом Свердловского УФАС России от 24.07.2007 года N 108 ОАО "Аэропорт Кольцово" включено в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, а именно на рынке "реализация керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов" с долей более 65 процентов. В соответствии со ст.50 Воздушного кодекса Российской Федерации обслуживание воздушных судов на аэродромах и в аэропортах должно обеспечиваться на единообразных условиях, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 6.1.1 Положения об аэропортах Российской Федерации, утвержденного Приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 01.11.1995 года N ДВ-121, аэропорт обязан обеспечить право равного доступа и равные условия деятельности авиаперевозчикам, в том числе предоставлять в аренду (пользование) необходимые для обеспечения авиационной деятельности емкости для хранения ГСМ с учетом располагаемых производственных мощностей и условий эффективного использования имущественного комплекса аэропорта.

ОАО "Аэропорт Кольцово" реализует авиационное топливо авиакомпаниям, обслуживающимся в аэропорту "Кольцово", приобретая его у ОАО "Уральская Нефтяная компания" по договору от 30.12.2004 года N УНК-0190/04 на покупку авиационного керосина. При этом аэропорт "Кольцово" занимает доминирующее положение на рынке реализации керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов в географических границах аэропорта Кольцово с долей на этом рынке более 65 процентов.

Как установлено антимонопольным органом, ОАО "Аэропорт Кольцово" 15.07.2006 года заключило с ООО "РусАвиа Джет" договор N 23-2004/215-06, в соответствии с которым аэропорт обязан был хранить принадлежащие данной организации нефтепродукты на своем складе ГСМ, а также обеспечивать их выдачу.

Кроме того, 18.07.2006 года между ОАО "Аэропорт Кольцово", ЗАО "Авиапрад" и ООО "РусАвиа Джет" был заключен договор N 25-204/215-06, согласно которому ООО "РусАвиа Джет" (продавец) обязуется продать ЗАО "Авиапрад" (покупатель) авиатопливо в количестве 1011 тонн по ценам, действующим на момент продажи (заправки); ОАО "Аэропорт Кольцово" (исполнитель) обязуется оказывать ЗАО "Авиапрад" услуги по заправке (обеспечению) воздушных судов данной организации авиатопливом ООО "РусАвиа Джет", а ЗАО "Авиапрад" обязуется принять авиатопливо и услуги по заправке (обеспечению) и оплатить их.

Комиссией УФАС установлено, что ОАО "Аэропорт Кольцово" и ООО "РусАвиа Джет" приобретают авиаГСМ у одного и того же поставщика - ОАО "Уральская Нефтяная компания" по одинаковой цене с незначительными отклонениями, однако цена топлива, поставляемого ООО "РусАвиа Джет" для ЗАО "Авиапрад" являлась существенно меньше цены топлива, поставляемого ОАО "Аэропорт Кольцово" всем остальным авиакомпаниям и в период с августа 2006 года по август 2007 года разница в стоимости составляла от 21,1 до 67,1 процентов.

В связи с этим в действиях ОАО "Аэропорт Кольцово", ЗАО "Авиапрад" и ООО "РусАвиа Джет" по заключению договоров от 15.06.2006 года N 23-204/215-06 и от 18.07.2006 года N 25-204/215-06 антимонопольным органом была признана согласованность, приведшая в целях создания благоприятствующих условий деятельности ЗАО "Авиапрад" к разделению (сегментированию на 2 части) по составу покупателей (авиакомпаний) товарного рынка "реализация керосина авиационного при наземном обслуживании воздушных судов" в аэропорту Екатеринбург "Кольцово", а также установлению технологически не обоснованных розничных цен на один и тот же товар (авиаГСМ) при едином технологическом процессе обеспечения топливом воздушных судов различных авиаперевозчиков.

Данный вывод правомерно признан судом первой инстанции необоснованным в связи со следующим:

Установленный ст. 11 Федерального закона "О защите конкуренции" запрет соглашений между хозяйствующими субъектами или согласованных действий хозяйствующих субъектов относится к определенному товарному рынку.

Согласно ст. 4 этого Закона товарным рынком признается сфера обращения товара, который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами. Взаимозаменяемые товары - товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях). Из системного толкования статьи 3 ФЗ "О защите конкуренции" о сфере его применения, понятий "товар", "товарный рынок", "конкуренция", "недобросовестная конкуренция" следует, что запрещенные соглашения или согласованные действия одних хозяйствующих субъектов предполагают их конкуренцию с хозяйствующими субъектами, действующими на одном и том же товарном рынке.

В связи с этим при оценке положения хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара следует установить конкретную продукцию, работы и услуги