Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2015 по делу n А50-14741/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-4165/2011-ГК

29 апреля 2015 года                            г. Пермь                 Дело № А50-14741/2010­­

Резолютивная часть постановления объявлена           22 апреля 2015 года,

постановление в полном объеме изготовлено   29 апреля 2015 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего       Романова В.А.,

судей                                      Мармазовой С.И.,

                                               Мартемьянова В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Кирьяновой О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционные жалобы конкурсного  управляющего ООО «Производственное Объединение «Пермпромжилстрой» Котельникова Андрея Вениаминовича и третьего лица Порядина Павла Емельяновича

на определение Арбитражного суда Пермского края  от  07 ноября 2014 года, вынесенное судьей Копаневой Е.А. в рамках дела № А50-14741/2010 о признании ООО «Производственное объединение «Пермпромжилстрой» (ОГРН 1035900998088, ИНН 5906054011) банкротом

по обособленному спору по заявлению конкурсного управляющего Котельникова А.В. о признании недействительным заключенного должником с ООО  «Финмакс» договора о долевом строительстве от 29.01.2010 № 192,

третьи лица с самостоятельными требованиями относительно предмета спора: Порядин Павел Емельянович и Пермский потребительский ипотечный кооператив «Построим сами»,

третье лицо без самостоятельных требований относительно предмета спора: Коммерческий банк «Российский промышленный банк» (ООО)

в судебном заседании приняли участие представители:

- должника:                                     Котельников А.В., конкурсный управляющий,

- ООО «Финмакс»:                Драгунов Д.И. (удост-е, дов. от 28.04.2014),

- ППИК «Построим сами»: Денисов А.Ю. (паспорт, дов. от 08.01.2015),

- Порядина П.Е.:                   Жуланова И.А. (паспорт, дов. от 13.01.2015)

(иные лица, участвующие в деле, в заседание суда не явились, о времени и месте рассмотрения жалоб извещены надлежащим образом в порядке ст. ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично посредством размещения информации на интернет-сайте суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Пермского края от 09.07.2010 принято к производству заявление кредитора о признании ООО «Производственное Объединение «Пермпромжилстрой» (далее – Должник, Общество ПО «Пермпромжилстрой») банкротом, возбуждено настоящее дело о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 28.08.2010 в отношении Общества ПО «Пермпромжилстрой» введено наблюдение, временным управляющим утвержден Котельников Андрей Вениаминович.

Определением арбитражного суда от 02.02.2011 в отношении Общества ПО «Пермпромжилстрой» введено внешнее управление, его внешним управляющим утвержден Котельников А.В. 

Решением арбитражного суда от 30.01.2013 Общество ПО «Пермпромжилстрой» признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Котельников А.В.

Во исполнение обращенного к нему требования комитета кредиторов Общества ПО «Пермпромжилстрой» конкурсный управляющий Котельников А.В. обратился 24.04.2014 в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным заключенного Должником с ООО «Финмакс» договора № 192 от 29.01.2010 участия в долевом строительстве отдельно стоящего административного здания по адресу: г. Пермь, ул. Большевистская, 175, по основаниям, предусмотренным статьями 61.2, 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и статьёй 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Управляющий просит применить последствия действительности сделки путем изменения очередности удовлетворения требований Общества «Финмакс» в реестре требований кредиторов с четвертой очереди требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, на четвертую очередь реестра требований, не обеспеченных залогом имущества должника.

Определением от 03.10.2014 судом первой инстанции в качестве третьих лиц с самостоятельными требованиями относительно предмета спора к участию в настоящем обособленном споре привлечены конкурсные кредиторы Порядин Павел Емельянович и Пермский потребительский ипотечный кооператив «Построим сами» (далее – Кооператив «Построим сами»), которыми заявлены следующие самостоятельные требования: признать недействительным вышеназванный договор № 192 от 29.10.2010 участия в долевом строительстве по основаниям статей 61.2, 61.3 Закона о банкротстве, статей 10, 170 ГК РФ, применить последствия недействительности сделки в виде исключения требований ООО «Финмакс» в размере 356.056.805,19 руб. основного долга из третьей очереди реестра требований кредиторов должника в качестве требований, обеспеченных залогом имущества, снять обременение с имущества на сумму 356.056.805,19 руб., обеспеченного залогом прав застройщика на незавершенное строительством административное здание, назначение: нежилое, адрес объекта: Пермский край, Дзержинский район, г. Пермь, ул. Екатерининская, 175, а также залогом прав застройщика на земельный участок на основании договора аренды № 103-05/Д от 29.12.2005, расположенный по адресу: Пермский край, г.Пермь, Дзержинский район, ул. Екатерининская, 175.

Также в ходе рассмотрения спора в суде первой инстанции Порядиным П.Е. было заявлено ходатайство о приостановлении производства по делу, а Кооперативом «Построим сами» - ходатайство об отложении судебного заседания или об объявлении перерыва.

Определением Арбитражного суда Пермского края от 07.11.2014 (резолютивная часть от 29.10.2014, судья Копанева Е.А.) отказано в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу и заявления об отложении судебного заседания; заявления Порядина П.Е. и Кооператива «Построим сами» оставлены без рассмотрения; в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Котельникова А.В. отказано.

Конкурсный управляющий Котельников А.В. и третье лицо Порядин П.Е. обжаловали определение от 07.11.2014 в апелляционном порядке.

При этом управляющий Котельников А.В. в своей апелляционной жалобе выражает несогласие с отказом суда в восстановлении срока исковой давности для Порядина П.Е. и Кооператива «Построим сами», а также несогласие с применением судом исковой давности по требованиям конкурсного управляющего, ссылается на то, что только в 2014 году были получены доказательства осведомленности ООО «Финмакс» о неплатежеспособности должника и, следовательно, о наличии обстоятельств для оспаривания сделки по специальным основаниям законодательства о банкротстве.

Третье лицо Порядин П.Е. обжалует определение от 07.11.2014 в части оставления судом его заявления и заявления Кооператива «Построим сами» без рассмотрения и в части отказа в удовлетворении заявления управляющего, и приводит в целом те же аргументы, что и конкурсный управляющий в своей апелляционной жалобе. Кроме того, Порядин П.Е. оспаривает выводы суда первой инстанции о добросовестности ООО «Финмакс», недоказанности его осведомленности о неплатежеспособности должника в момент совершения оспариваемой сделки, а также о равноценности встречного предоставления со стороны ООО «Финмакс» в пользу должника-банкрота.

Ответчик ООО «Финмакс» в письменных отзывах считает апелляционные жалобы необоснованными, просит в их удовлетворении отказать.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2015 по настоящему обособленному спору назначена комиссионная оценочная экспертиза, производство которой поручено комиссии из экспертов Вагина Владимира Васильевича и Себровой Ольги Сергеевны, в связи с чем производство по настоящему спору приостановлено до 18.03.2015; затем определением апелляционного суда от 24.03.2015 срок производства экспертизы и приостановления производства по спору продлен.

В апелляционный суд с сопроводительным письмом от 16.04.2015 № 904 поступило выполненное экспертами Вагиным В.В. и Себровой О.С. экспертное заключение от 15.04.2015 № 2Э/1286-15, в связи с чем основания для приостановления производства отпали (ст. 145 АПК РФ). В связи с этим апелляционный суд в порядке ст. ст. 146, 147 АПК РФ возобновил производство по настоящему обособленному спору (вынесено протокольное определение) и при отсутствии возражений со стороны участников спора приступил к рассмотрению апелляционных жалоб по существу.

Конкурсный управляющий Котельников А.В. поддержал доводы своей апелляционной жалобы, пояснил, что оспаривает сделку с ООО «Финмакс» исключительно во исполнение решения комитета кредиторов.

Третьи лица и конкурсные кредиторы Порядин П.Е. и Кооператив «Построим сами» поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах Котельникова А.В. и Порядина П.Е.

Ответчик ООО «Финмакс» возражал против удовлетворения жалоб.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между Обществом ПО «Пермпромжилстрой» (застройщик) и ООО «Финмакс» (инвестор) был заключен договор от 26.04.2007 инвестирования строительства жилых домов со встроено-пристроенными многофункциональными помещениями общественного назначения и отдельно стоящих административных зданий по адресу: г. Пермь, ул. Большевистская, 175, согласно которому застройщик обязался осуществить строительство указанного инвестиционного объекта и в срок до 30.04.2009 передать инвестору нежилые помещения в количестве 7.186 кв. метров по стоимости 45.000 руб. за кв. метр., а инвестор обязался осуществить инвестирование денежных средств в общем размере 323.370.000 руб. в 2007-2008 гг. согласно графика.  

Впоследствии сторонами подписаны следующие соглашения к договору:

- от 21.04.2008 № 1к, согласно которого уточнен график инвестирования;

- от 29.12.2008 № 2, согласно которому срок передачи перенесен до 31.03.2010, площадь причитающихся инвестору помещений увеличена до 7.959,48 кв.метров по цене 43.252 руб. за кв.метр, объём инвестирования в 2007-2009 гг. увеличен до 344.263.428,96 руб.;

- от 28.04.2009 № 3,  согласно которому стороны подтвердили факт перечисления инвестором застройщику 325.860.362,05 руб., а равно факт того, что из их числа 119.369.741,12 руб. не были направлены застройщиком непосредственно на строительство отдельно стоящего административного здания по ул. Большевистская, 175; в связи с этим стороны договорились, что денежные средства в размере 119.369.741,12 руб. будут возмещены застройщиком либо зачтены в счет увеличения доли инвестора на 4.421,10 кв. метров, исходя из себестоимости строительства 1 кв. метра в 27.000 руб.;

- от 26.11.2009 №№ 4 и 5, согласно которым инвестор вносит дополнительный инвестиционный взнос в размере 10.192.926,14 руб. и 4.700.000 руб. и тем самым увеличивает размер доли на 377,52 кв. м. и 174,08 кв. м. соответственно, исходя из стоимости 27.000 руб. за 1 кв. метр.

- от 26.11.2009 № 6, согласно которого при увеличении себестоимости строительства свыше 27.000 руб. за 1 кв. метр инвестором будут направляться дополнительные денежные средства для финансирования строительства, исходя из разницы между фактической себестоимостью и ценой в 27.000 руб., пропорционально площадям, указанным в договоре, механизм финансирования будет разработан после получения уведомления от застройщика о превышении указанной себестоимости строительства;

- от 30.11.2009 № 7 и от 08.12.2009 № 8, согласно которым в счет частичной оплаты инвестиционного взноса застройщик принимает от инвестора векселя третьих лиц на 2.200.000 руб. и 2.000.000 руб. соответственно.

Соглашением от 29.01.2010 стороны пришли к соглашению расторгнуть указанный договор от 26.04.2007 с даты внесения записи в государственный реестр прав о регистрации договора о долевом участии в строительстве № 192 от 29.01.2010, денежные средства в размере 354.559.892,19 руб., выплаченные инвестором застройщику зачесть в счет оплаты стоимости долевого участия, зачет осуществляется в день регистрации договора долевого участия.

Одновременно с заключением соглашения о расторжении договора от 26.04.2007 стороны заключили датированный 29.01.2010 договор № 192 участия в долевом строительстве отдельно стоящего административного здания по адресу: г. Пермь, ул. Большевистская, 175 (прошел госрегистрацию 30.03.2010) с дополнительным соглашением от 31.05.2010 № 1 (прошел госрегистрацию 25.06.2010), в соответствии с которым Общество ПО «Пермпромжилстрой» (застройщик) обязалось построить и передать ООО «Финмакс» (дольщик) нежилые помещения общей площадью 12.815,88 кв.метров (в том числе площадь мест общего пользования 220,42 кв.метров) в административном здании № 175 по ул. Большевистской, а ООО «Финмакс» обязуется уплатить их стоимость по цене 356.056.805,19 руб. из расчета стоимости 27.782,47 руб. за кв. метр (л.д. 35-54 т.1).

Факт предоставления ООО «Финмакс» 356.056.805,19 руб. Обществу ПО «Пермпромжилстрой» в период 2007-2010 гг. (в том числе 325.860.362,05 руб. до апреля 2009 года) подтверждается материалами дела, как и факт того, что строительство объекта долевого строительства не завершено (согласно представленным в материалы дела сведениям, работы выполнены на 62%).

Определением Арбитражного суда Пермского края от 09.07.2010 принято к производству заявление о признании Общества ПО «Пермпромжилстрой» банкротом, возбуждено настоящее дело о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 28.08.2010 в отношении Общества ПО «Пермпромжилстрой» введено наблюдение, временным управляющим утвержден Котельников А.В.

В период наблюдения Общество «Финмакс» направило Обществу ПО «Пермпромжилстрой» уведомление от 15.09.2010 о расторжении договора от 29.01.2010 № 192 с требованием возвратить 356.056.805,19 руб.

Вынесенным в рамках настоящего дела о банкротстве определением от 11.11.2010 арбитражный суд признал договор от 29.01.2010 № 192 расторгнутым и включил требования ООО «Финмакс» в размере 356.056.805,19 руб. основного долга в состав реестра требований кредиторов Общества ПО «Пермпромжилстрой», указав на их обеспечение залогом имущества должника на основании ст. 12.1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ.

Определением арбитражного суда от 02.02.2011 в отношении Общества ПО «Пермпромжилстрой» введено внешнее управление, его внешним управляющим утвержден Котельников А.В. 

Решением арбитражного суда от 30.01.2013 Общество