Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2015 по делу n А71-8190/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

защиты прав Удмуртской Республики как акционера ОАО «Восточный» вынесло Министерству имущественных отношений Удмуртской Республики, осуществляющему от имени Удмуртской Республики права акционера по обыкновенным акциям ОАО «Восточный» распоряжение от 08.11.2010 №981-р: использовать право требования выкупа 1 125 010 штук обыкновенных акций ОАО «Восточный», находящихся в собственности УР; осуществить право требования выкупа обыкновенных акций ОАО «Восточный» по рыночной стоимости, утвержденной советом директоров ОАО «Восточный» на основании отчета независимого оценщика об оценке акций ОАО «Восточный» равной 106 руб. за одну обыкновенную акцию ОАО «Восточный».

19.11.2010 акционер ОАО «Восточный» - Правительство Удмуртской Республики в адрес ОАО «Восточный» направило требование акционера о выкупе обществом принадлежащих ему акций (т. 3 л.д. 57).

01.12.2010 решением Совета директоров ОАО «Восточный» (протокол 10/10) утвержден отчет об итогах предъявления акционерам ОАО «Восточный» требований о выкупе принадлежащих им акций (т. 3 л.д. 58-60). Согласно указанному отчету, в общество 19.11.2010 поступило требование акционера - Министерства имущественных отношений УР о выкупе принадлежащих ему акций общества. Цена выкупа акций, определенная Советом директоров общества на заседании 02.09.2010, составляет 106 руб. за одну акцию. Общая цена выкупа всех акций, предъявленных к выкупу, составляет 119 251 060,00 руб.

Обществом произведен выкуп акций (25,0002% от общего числа акций) по требованию акционера - Министерства имущественных отношений УР по цене 106 руб. за акцию. Зарегистрирован в реестре акционеров 22.11.2010 (т. 3 л.д. 61).

ОАО «Восточный» в соответствии установленными п. 6 ст. 76 Закона «Об акционерных обществах» обязанностями по реализации в течение года выкупленных у акционеров акций, реализовало указанный выше выкупленный пакет акций (далее - спорные акции) акционеру общества - ООО «Хайперфудс Холдинг» по договору купли-продажи № 10/ВСТ от 04.03.2011 (т.3 л.д.42-45) по цене 119 251 060 руб., в том числе по стоимости 106 руб. за одну акцию, т.е. по цене выкупа у акционера - Правительства Удмуртской Республики.

Таким образом, продажа акций ОАО «Восточный» произведена налогоплательщиком в связи с обязательными требованиями п. 6 ст. 76 Закона «Об акционерных обществах», согласно которым выкупленные обществом у акционеров акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу. Последующая продажа произведена в течение непродолжительного периода времени (22.11.2010 и 04.03.2011) по цене выкупа акций у акционера, установленной на дату выкупа в качестве рыночной.

Согласно приложению № 6 к учетной политике ОАО «Восточный» на 2011 год (т. 3 л.д. 62, т. 9 л.д. 43-66) для целей налогообложения прибыли при реализации акций расчетная цена ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, определяется как оценочная стоимость ценной бумаги, определенная оценщиком.

ОАО «Восточный» в 2010 году был заключен договор № 048/10-юр от 17.12.2010 с ООО «Бюро профессиональной оценки» на проведение оценки рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной бездокументарной именной акции в Уставном капитале, состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций ОАО «Восточный» на 01.10.2010.

Согласно отчету об оценке № 77-2010 от 24.12.2010, выполненному ООО «Бюро профессиональной оценки» рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной бездокументарной именной акции в Уставном капитале, состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций ОАО «Восточный» на 01.10.2010 составляет 106 руб. за одну акцию (т. 5 л.д. 20-132).

Поскольку расчетная цена акций, определенная оценщиком ООО «Бюро профессиональной оценки» по состоянию на 01.10.2010 не отклонялась более чем на 20% от фактической цены сделки по продаже акций ОАО «Восточный» в адрес ООО «Хайперфудс Холдинг» для целей налогообложения заявителем применена фактическая цена сделки.

В целях подтверждения отсутствия 20 % отклонения расчетной цены акций от фактической цены сделки и обоснованности применения в целях налогообложения фактической цены сделки в материалы настоящего дела (ранее на возражения по акту проверки), представлено заключение эксперта № 018/14 от 25.03.2013, выполненное экспертом ООО «Бюро независимой оценки» (г. Ижевск) Варлашкиным Ю.В. (т. 12 л.д. 14-115).

Данное экспертное заключение с учетом положений п.13 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 №23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» рассмотрено судом в соответствии со ст. 89 АПК РФ в качестве иного доказательства по делу, признано допустимым доказательством по делу и оценено по правилами ст. 71 АПК РФ в совокупности с иными доказательствами по делу, представленными сторонами.

В соответствии с договором № 01/14 от 21.02.2014 экспертом произведен расчет и составлено экспертное заключение, согласно которому рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной бездокументарной акции в 25,0002 % пакете акций ОАО «Восточный» номинальной стоимостью 100 руб. каждая по состоянию на 04.03.2011 составляет 101,03 руб.

Заявителем в материалы настоящего дела (ранее на возражения по акту проверки) представлено Заключение специалиста № 24/03-14 от 31.03.2014, выполненное автономной некоммерческой организацией «Лаборатория судебных экспертиз» согласно которому, Заключение эксперта № 018/14 «Об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 25,0002 % пакете акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая ОАО «Восточный» по состоянию на 01.10.2010 и 04.03.2011» соответствует требованиям законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности в Российской Федерации, в том числе требованиям Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» № 135-ФЗ от 29.07.1998 в последней действующей редакции, федеральным стандартам оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности и (или) стандартов и правил оценочной деятельности (т. 12 л.д. 116-138).

Также заявителем в материалы настоящего дела (ранее с апелляционной жалобой в Управление ФНС по Удмуртской Республике) представлен Отчет об оценке № 30-04/В/2014 от 30.04.2014 ЗАО «Квинто-Консалтинг» (г.Москва), согласно которому по результатам проведенной оценки рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО «Восточный» в 25,0002 % пакете акций, состоящем из 1 125 010 акций на 04.03.2011 составляет 90 руб. (т. 3 л.д. 63-209), приложение № 1 к отчету об оценке № 30-04/В/2014 от 30.04.2014 (т. 3 л.д. 1-133).

Статьей 17.1 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» № 135-ФЗ от 29.07.1998 предусмотрена процедура проведения экспертизы отчета оценщика.

Под экспертизой отчета понимаются действия эксперта или экспертов саморегулируемой организации оценщиков в целях проверки отчета, подписанного оценщиком, являющимся членом данной саморегулируемой организации оценщиков (СРО) на соответствие требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности, в том числе требованиям Федерального закона, федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности.

Оценщик ЗАО «Квинта-Консалтинг» Русанов Л.К. является членом Некоммерческого партнерства Саморегулируемая организация «Национальная коллегия специалистов-оценщиков» (г.Москва) (копия выписки из реестра СРО - стр. 146 отчета об оценке).

Заявителем в материалы настоящего дела (ранее с апелляционной жалобой в Управление ФНС по Удмуртской Республике) представлено Экспертное заключение Некоммерческого партнерства Саморегулируемая организация «Национальная коллегия специалистов-оценщиков» (г. Москва) № 140430-510 от 05.05.2014 на подтверждение стоимости объекта оценки, определенной оценщиком в отчете об оценке № 30-04/В/2014 от 30.04.2014, включающее также проверку отчета об оценке на соответствие требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности, в том числе требованиям Федерального закона, федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности (т. 4 л.д. 134-143).

Согласно Экспертному заключению № 140430-510 от 05.05.2014 на Отчет порядковый номер 30-04/В/2014 от 30.04.2014 об оценке рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО «Восточный» в 25,0002 % пакете акций, состоящем из 1 125 010 акций, данный Отчет соответствует требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности. Рыночная стоимость объекта оценки, определенная оценщиком в Отчете, подтверждается настоящей экспертизой отчета.

Оценив, представленные в дело доказательства, как отдельно, так и в совокупности арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии 20 % отклонения фактической цены сделки от расчетной цены акций ОАО «Восточный». Не проведение оценки для определения расчетной цена акций в 2011 году не привело к занижению налоговой базы по налогу на прибыль, что подтверждается представленными в материалы настоящего дела доказательствами.

В ходе проведения выездной проверки, поскольку у налогового органа возникли сомнения, что цена примененная сторонами сделки по реализации акций, отклоняется от расчетной цены рыночной цены в сторону понижения более чем на 20 процентов, на основании подп. 11 п. 1 ст. 95 НК РФ было вынесено Постановление № 07-77/10 от 09.12.2013 о назначении экспертизы по оценке рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО «Восточный», состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций.

Для проведения экспертизы инспекцией заключен договор с ООО «Независимая экспертиза», исполнителем-экспертом назначен Тихонов В.П.

Согласно Заключению эксперта № 04-НО-12/13 от 11.02.2014 (т. 6 л.д. 1-150, т.7 л.д. 1-150, т. 8 л.д. 1-150, т. 9 л.д. 1-23) рыночная стоимость 1 обыкновенной именной бездокументарной акции в 100 % пакете акций ОАО «Восточный», состоящем из 4 500 000 акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на 01.10.2010 составляет 579,20 руб. Рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций ОАО «Восточный», номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на 01.10.2010 составляет 463,36 руб.

Провести расчет рыночной стоимости 1 обыкновенной именной бездокументарной акции в 100 % пакете акций ОАО «Восточный», состоящем из 4 500 000 акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на дату 04.03.2011 не представляется возможным, поскольку анализ исходных данных показал отсутствие бухгалтерской отчетности и расшифровок на дату оценки, необходимых для проведения расчетов, а также на ближайшие отчетные даты: 31.12.2010 и на 31.03.2011 (стр.413 заключения).

С учетом изложено, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у эксперта отсутствовали достаточные данные на 01.10.2010 для определения стоимости акций по состоянию на 04.03.2011, в связи с чем она и не была определена в рамках проверки.

Также в опровержение выводов Заключения эксперта № 04-НО-12/13 от 11.02.2014 заявителем с возражениями к акту проверки были представлены заключение специалиста от 31.03.2014 №22/03-14 Дементьева И.Н., заключение специалиста Шахвердовой. Согласно поименованным заключениям, Заключения эксперта № 04-НО-12/13 от 11.02.2014 не соответствует требованиям Федерального закона от 29.07.1998 №135-ФЗ, выводы эксперта являются необоснованными.

Вопреки доводам жалобы, налоговый орган располагал возможностью проведения как первоначальной, так и повторной экспертизы стоимости акций по состоянию на 04.03.2011, но при этом настаивал на позиции, что расчетная цена акций по состоянию на 04.03.2011 соответствует расчетной цене акций, определенной по состоянию на 01.10.2010.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что использование для оценки акций по состоянию на 04.03.2011 данных бухгалтерской отчетности по состоянию на 01.10.2010, с учетом активного ведения обществом финансово-хозяйственной деятельности, не удовлетворяет требованию достаточности и достоверности, поскольку данные о проведенных заявителем финансово-хозяйственных операций за период с 02.10.2010 по 04.03.2011 существенно изменяют показатели заявителя по состоянию на 01.01.2010.

Отклоняется довод налогового органа о том, что суд необоснованно принял во внимание заключение ООО «Бюро независимой оценки» и отчет об оценке ЗАО «Квинта Консалтинг». Указанные доказательства рассмотрены и оценены судом в совокупности с иными доказательствами, были представлены налоговому органу на досудебной стадии. При рассмотрении возражении заявителя у инспекции не возникло вопросов по содержанию, объему представленных документов. В решении УФНС была дана оценка документам, представленным заявителем, без указания на недостаточность или неполноту.

Отчет об оценке ЗАО «Квинта Консалтинг» соответствует требованиям ФСО. Согласно экспетному заключению от 05.05.2014 №140430 отчет об оценке ЗАО «Квинта Консалтинг» соответствует требованиям законодательства РФ.

Все замечания инспекции в отношении заключения эксперта ООО «Бюро независимой экспертизы» опровергнуты заявителем в письменных пояснениях от 05.12.2014 №6/АС, при этом достоверность подтверждена заключением от 31.03.2014 №24/03-14.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что налоговым не доказано отклонение цены совершенной плательщиком сделки от рыночной более, чем на 20%.

Налогоплательщиком представлены надлежащие доказательства соответствия цены сделки рыночной: отчет об оценке и заключение эксперта, достоверность которого подтверждена соответствующей СРО.

При этом налоговым органом не доказано надлежащими доказательствами несоответствие цены сделки рыночной. При этом рыночная цена определялась налоговым органом в ходе проверки не по состоянию на дату совершения сделки, как того требует НК РФ, что является нарушением законодательства и также свидетельствует о незаконности принятого инспекцией решения.

С учетом вышеперечисленного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о правомерном определении цены реализованных акций заявителем и отсутствии факта занижения базы по налогу на прибыль организаций.

Судом первой инстанции установлено и налоговым органом не оспаривается правомерность привлечения заявителя к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ.

Установив наличие смягчающих обстоятельств, суд снизил размер налоговой санкции по ст. 123 НК РФ до 53 459,60 руб., что также налоговым органом не оспаривается.

Таким образом,