Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2008 по делу n А60-27466/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

    На основании изложенного пункт 4.4. договора подлежит принятию в следующей редакции:

         «Потери тепловой энергии в сетях абонента определяются согласно «Методике  определения количеств  тепловой энергии и теплоносителя в водяных  системах коммунального теплоснабжения» МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя России  от 06.05.2000г. № 105 и  оплачиваются абонентом  в сроки, определенные для оплаты тепловой энергии (раздел 6 настоящего договора)».

         В соответствии с п. 4.5 договора утечка сетевой воды (теплоносителя) в системе теплоснабжения определяется по приборам, установленным на источнике теплоты энергоснабжающей организации, и определяется пропорционально объемам внутренних систем абонента и его тепловых сетей с учетом фактической продолжительности работы систем теплопотребления и оплачивается абонентом в сроки, определенные для оплаты тепловой энергии (раздел 6 настоящего договора), (редакция ответчика).

         В обоснование своих доводов ответчик ссылается на п. 9.9 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя.

         Истец просит исключить данный пункт  из договора, полагая, что утечки  сетевой воды в сетях энергоснабжающей организации  к абоненту не имеют отношения, а также ссылается на то, что  нормируемые и технологические утечки теплоносителей (сетевой  воды) учтены в тарифах и распределению на абонентов не подлежат; указывает на то, что абонент должен оплачивать потери  теплоносителя в связи с разбором горячей воды, на заполнение и подпитку сетей, принадлежащих абоненту согласно акту разграничения балансовой принадлежности.

         Доводы истца являются обоснованными, так как из редакции п. 4.4 договора следует, что абонент должен  оплачивать утечку воды не только на своих сетях, но и на сетях энергоснабжающей организации, в то время как их стоимость уже учтена в устанавливаемых для энергоснабжающей организации тарифах.

        Ссылка ответчика на п. 9.9. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя является необоснованной, так как в нем предусмотрено определение  количества тепловой энергии, массы (объема) теплоносителя  при нарушении режима и условий работы узла учета и выходе его из строя, а не определение объема утечки сетевой воды.

         На основании изложенного  пункт 4.5 подлежит исключению из договора.

         Пункт 5.1 договора ответчик в протоколе урегулирования разногласий предлагает принять в следующей редакции: «Ориентировочная цена настоящего договора на срок его действия составляет 267 605 руб. 61 коп. с НДС» далее по тексту договора.

         Истец в указанном пункте договора просит указать ориентировочную сумму договора  209 791 руб. 40 коп. с НДС далее по тексту договора.

         Исходя из представленного истцом и принятого арбитражного судом апелляционной инстанции количества тепловой энергии (446,47 Гкал) и количества химически очищенной воды (3 196, 66 м. куб.)  и тарифов на 2007 год, установленных постановлением РЭК Свердловской области от 24.11.2006г. № ПК-167  на 2007 год,  ориентировочная цена  договора  составит 209 791 руб. 40 коп. с учетом НДС. В данной редакции и подлежит принятию пункт 5.1 договора.

         В пункте 6.1 договора ответчик предложил  при оплате тепловой энергии применять авансовые платежи (6 периодов платежей), последний платеж (оплата 100% договорного объема теплопотребления) -  до последнего числа (включительно) текущего месяца.

         Истец настаивает на принятии указанного пункта договора в следующей редакции:

         «Расчетным периодом по договору является календарный месяц. Оплата тепловой энергии производится ежемесячно по счетам-фактурам энергоснабжающей организации, выписываемых на основе двухсторонних актов фактически потребленной тепловой энергии за расчетный период. Оплата счетов  производится абонентом в течение 10-ти дней с момента их получения». Авансовые платежи истец просит исключить.

         Поскольку истец является бюджетным учреждением, то в силу пункта 2 Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 04.04.2000г. № 294 (в редакции Постановления Правительства РФ от 23.05.2006г. № 307),   порядок расчетов авансовыми  платежами к нему не применяется.

         На основании изложенного суд полагает, что пункт 6.1 договора подлежит принятию в редакции истца с учетом, что  оплата счетов производится в течение 7 дней с момента его получения (п. 1 ст. 314 ГК РФ).

         Доводы ответчика о том, что непринятие  п. 6.1 в предложенной им редакции свидетельствует о злоупотреблении правом и создании для себя условий, исключающих выполнение истцом взятых на себя обязательств, являются необоснованными. В случае невыполнения истцом обязанности по оплате теплоэнергии,  ответчик вправе взыскать ее стоимость в судебном порядке. Ссылка на злоупотребление правом  со стороны истца также не состоятельна, т.к. из материалов дела не усматривается, что действия истца, предложившего иную редакцию  п. 6.1 договора, осуществлены исключительно с намерением причинить вред ответчику (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

         В пункте 6.6 договора  ответчик предусмотрел, что при превышении абонентом установленного договором режима потребления  тепловой энергии (приложение № 1) за всю тепловую энергию, израсходованную им сверх величин, предусмотренных договором, взимается плата в 5-кратном размере к тарифу. В случае превышения абонентом температуры обратной сетевой воды против температурного графика абонент уплачивает энергоснабжающей организации  штраф в 5-кратном  размере стоимости недоиспользования тепловой энергии.

         Истец просит исключить п. 6.6. из договора, ссылаясь на то, что указанные ответчиком в обоснование своих доводов Постановление Совета Министров СССР (Правительства РФ) от 30.07.1998г. № 929 с последующими изменениями и дополнениями,  судебные акты Верховного Суда РФ,  не устанавливают указанный истцом тариф за сверхдоговорное потребление тепловой энергии, Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. №  530 пункт 10 Постановления № 929, предусматривающий взимание повышенной платы за сверхнормативное потребление, признан недействующим с 01.09.2006 года.  Как считает истец,  ответственность сторон установлена статьёй 547 Гражданского кодекса РФ и пунктом 7.4 договора 03/01/05/136Т.

         Доводы истца являются обоснованными, соответствуют действующему законодательству.

         В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. № 530  пункт 10 Постановления Совета Министров СССР от 30.07.1998г. № 929, предусматривающего  вышеуказанную ответственность потребителя, признан недействующим с  01.09.2006 года. Поскольку законом повышенная плата за  потребление тепловой энергии сверх величин, указанных в договоре, не предусмотрена,  и абонент не согласен на  принятие данного пункта договора, то оснований для его включения в договор не имеется (п. 4 ст. 421 ГК РФ).

         В пунктах 7.1,7.2 договора ответчик  предусмотрел  взыскание с истца неустойки за совершение самовольных действий  в процессе  потребления тепловой энергии. В обоснование ответчик ссылается на то, что действие указанных пунктов договора вытекает из обязанностей потребителя, закрепленных  в иных правилах  о предоставлении коммунальных услуг, а также на то, что за аналогичные действия  предусмотрена ответственность  Кодексом об административных правонарушениях.

         Возражая против включения  данных пунктов в договор, истец   указывает на то, что неустойка (штраф)  устанавливаются по соглашению сторон, если она прямо не предусмотрена законом. Доводы истца являются обоснованными. Поскольку предлагаемая ответчиком ответственность  не предусмотрена законом, то в силу  пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса РФ она может быть установлена  только по соглашению сторон. В связи с тем, что такое  соглашение отсутствует, пункты 7.1,7.2, а также  п. 7.3 договора (о порядке оплаты штрафных санкций)  подлежат исключению из договора.

         Согласно п. 7.5 договора, в случае не  выполнения абонентом требований энергоснабжающей организации по ограничению или прекращению отпуска тепловой энергии самовольно присоединенным теплоприемников к сетям абонента согласно п. 2.2.3 настоящего договора, энергоснабжающая организация  вправе, предварительно известив об этом абонента, произвести его отключение.

         Истец просит исключить данный пункт из договора, так как он  фактически дублирует п. 2.2.2 договора,  в котором предусмотрено право ответчика прекращать подачу тепловой энергии полностью или частично после предупреждения абонента, в том числе в случае самовольного присоединения тепловых энергоустановок к сетям энергоснабжающей организации.

         Доводы истца являются обоснованными, соответствуют  материалам дела. Пункт 7.5. подлежит исключению из договора.

         В пункте 7.9. договора ответчик предусмотрел  взыскание с  абонента неустойки, в случае присоединения субабонента без согласования с энергоснабжающей организацией.

         Поскольку истец не согласен на уплату неустойки, предусмотренной данным пунктом договора,  а законом такая неустойка не предусмотрена, то оснований для его включения в договор в силу п. 4 ст. 421 ГК РФ не имеется.      Пункт 7.9.  подлежит  исключению из договора.

         В соответствии с п. 7.10 договора, в редакции  ответчика, оплата неустойки, процентов и возмещение убытков не освобождает стороны от исполнения иных обязанностей по настоящему  договору. Истец просит исключить данный пункт договора, ссылаясь на то, что неустойка может  устанавливаться по соглашению сторон, если она прямо не предусмотрена законом. Возражение истца по существу относится к п.7.9 договора. Формулировка п. 7.10 договора не противоречит действующему законодательству, носит общий характер, поэтому  п. 7.10 договора подлежит принятию в редакции ответчика.

         Доводы ответчика о том, что  разногласия по договору не должны рассматриваться судом в связи с истечением срока указанного в пункте 9.2 договора № 03/01/05/136Т от 01.01.2007г. не могут быть приняты во внимание, поскольку по пунктам 9.2 и 8.1 договора № 03/01/05/136Т от 01.01.2007г. стороны не заявили разногласий.

         В силу требований статьи 446 Гражданского кодекса РФ остальные условия договора, по которым у сторон имелись разногласия определяются по решению суда.

           На основании изложенного, решение Арбитражного суда Свердловской области от 31.01.2008 года по делу № А60-27466/2007 следует отменить, как принятое с нарушением норм  материального права  (п. 3, п. 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

         Исковые требования подлежат частичному удовлетворению.  Апелляционная жалоба также подлежит  частичному удовлетворению.    Госпошлина по иску и апелляционной жалобе относится на стороны пропорционально удовлетворенным исковым требованиям (ст. 110 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269, пунктами 3, 4 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 31.01.2008 года по делу № А60-27466/2007 отменить.  

1.      Принять спорные пункты  договора  энергоснабжения тепловой энергией от 01.01.2007 года  № 03/01/05/136Т  в следующей редакции:

-        пункт 1.1 договора: «Энергоснабжающая  организация  обязуется  подавать  абоненту  через  присоединенную  сеть  согласованное  количество  тепловой  энергии  (в соответствии с Приложением  № 1 к протоколу  разногласий, в редакции истца уточнённого расчета годового количества тепловой энергии на отопление МДОУ «Чебурашка»).  Подача  тепловой  энергии  абоненту  осуществляется  в  соответствии с  температурным  графиком  (Приложение  № 4).  Абонент  обязуется  полностью  и  своевременно  оплачивать  принятую  энергию  по  ценам  и в  порядке  определенных  сторонами  в  условиях  настоящего  договора.  Указанное  в  настоящем  пункте  количество  тепловой  энергии  является  договорно-расчетным  на весь  период  действия  договора.  Количество  тепловой  энергии  расчетным  методом  следует  определять  по нормам  СНиП,  имеющих  всеобщий  и  обязательный  характер»;

-        пункт 1.2 договора: «Стороны пришли к соглашению о том, что максимум часовой тепловой нагрузки и максимум расхода горячей воды для нужд абонента составляет 0,13109 Гкал/час,  из них: а) на отопление 0,10167 Гкал/час при Тн.в. = -37градусов С, в) на горячее водоснабжение - 0, 02942 Гкал/час»;

-        пункт 1.3 договора: «Количество химически очищенной воды (ХОВ) составляет  3 196, 66 тонн в год (ориентировочно в год, рассчитано расчетным путём в соответствии с Приложением № 3 СНиП 2.04.01-85)»;

         -        подпункт «б» пункта 3.1.3 договора: «максимальный водоразбор из тепловой сети не более 0,5349 куб.м. в час»;

-        пункт 3.1.18 договора: «Абонент обязан немедленно сообщать дежурному диспетчеру энергоснабжающей организации (тел. 2-02-13) обо всех случаях обнаружения утечки тепловой энергии, срочно принимать меры к устранению повреждения. В аварийных ситуациях по требованию энергоснабжающей организации немедленно отключать от тепловой сети вышедшее из строя оборудование, принадлежащее абоненту»;

         -        пункт 4.3 договора: «При выходе из строя приборов учета на период не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет количество отпущенной тепловой энергии определяется на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период перерасчета. При отсутствии приборов учета количество потребленной тепловой энергии определяется расчетным методом согласно «Методике  определения количеств  тепловой энергии и теплоносителя в водяных  системах коммунального теплоснабжения» МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя России  от 06.05.2000г. № 105, пропорционально расчетных величин, указанных в Приложениях №№ 1.1. и 1.2. к настоящему договору.

         Расчетное количество тепловой энергии ежемесячно корректируется  на фактическую температуру наружного воздуха. Периоды отключений абонента (по любым основаниям) от системы теплоснабжения, подтвержденные документально, исключаются из расчетов и не оплачиваются.

         Сверхнормативные потери тепловой энергии оформляются сторонами двусторонними актами»;

-        пункт 4.4 договора: «Потери тепловой энергии в сетях абонента определяются согласно «Методике  определения количеств  тепловой энергии и теплоносителя в водяных  системах коммунального теплоснабжения» МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя России  от 06.05.2000г. № 105 и  оплачиваются абонентом  в сроки, определенные