Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2008 по делу n А60-27466/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

указать - «составляет 0,13109 Гкал/час, из них: а) на отопление 0,10167 Гкал/час; в) на горячее водоснабжение 0,02942 Гкал/час.;

-        в пункте 1.3 договора указать - Количество химически очищенной воды составляет 3196, 66 тонн (ориентировочно в год, рассчитано расчетным путём в соответствии с Приложением № 3 СНиП 2.04.01-85);

-        в пункте 3.1.3  после слов: «максимальный водоразбор из тепловой сети» -  не более 0,5349 куб. м./час. 

 Поскольку пункт 1.1 договора, содержащий расчет среднечасовой тепловой нагрузки на ГВС, расчетный расход теплоносителя и иные исходные данные, подлежит принятию в редакции истца, учитывая, что  указанный пункт находится во взаимной,  последовательной связи с пунктами 1.2, 1.3, 3.1.3 договора, апелляционный арбитражный суд делает вывод, что данные пункты также подлежат утверждению в редакции, предложенной истцом, на основании расчетов представленных в дело и  расчетов приобщённых к ходатайству об уточнении расчетов. Кроме того, как следует из пояснений представителей МДОУ «Чебурашка»,  схема  горячего водоснабжения детского сада устроена таким образом (с целью обеспечения безопасности детей), что забор горячей воды  производится из обратного трубопровода, где вода более низкой температуры, чем на подающем трубопроводе.

         В соответствии с редакцией п. 2.2.4 договора, предложенной ответчиком, энергоснабжающая организация имеет право  расторгнуть договор с абонентом при неоднократном нарушении сроков оплаты тепловой энергии. В обоснование предложенной  редакции  данного пункта договора ответчик ссылается на  абзац  2 части 1 статьи 546 Гражданского кодекса РФ.

         Настаивая на исключении данного пункта из условий договора,  истец  обоснованно ссылается на то, что одностороннее расторжение договора энергоснабжения со стороны энергоснабжающей организации действующим законодательством не предусмотрено.

         В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 546 Гражданского кодекса РФ  энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным ст. 523 настоящего Кодекса, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.  В соответствии с п. 3 ст. 523 ГК РФ  нарушение договора покупателем предполагается существенным, в том  числе,  в случае неоднократного нарушения сроков оплаты.

         Вместе с тем, для договоров энергоснабжения характерны постоянная подача и постоянное использование теплоэнергии, невозможность замены организации, передающей  теплоэнергию. Кроме того, следует принять во внимание, что теплоэнергия подается в детское дошкольное учреждение, прекращение подачи теплоэнергии в которое  может привести к опасности для жизни детей. При таких обстоятельствах односторонний отказ энергоснабжающей организации от договора  будет противоречить  Постановлению Правительства РФ от 05.01.1998г. № 1, утвердившего Порядок прекращения или ограничения подачи  электрической и тепловой энергии и газа организациям - потребителям при неоплате поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов,  п. 2 и п. 3 ст. 546 Гражданского кодекса РФ. Ответчик о необходимости соблюдения указанного выше Порядка не упоминает. С учетом изложенного,   предложенная  им редакция п. 2.2.4. не может быть принята, как противоречащая требованиям закона. На основании изложенного п. 2.2.4. договора № 03/01/05/136Т  подлежит исключению из договора.

         В соответствии с п. 3.1.18 абонент обязан немедленно сообщать дежурному диспетчеру энергоснабжающей организации (тел. 2-02-13) обо всех случаях обнаружения утечки тепловой энергии, срочно принимать меры к устранению повреждения. В аварийных ситуациях по требованию энергоснабжающей организации немедленно отключать от тепловой сети вышедшее из строя оборудование, принадлежащее абоненту, и своими силами и средствами обеспечить их срочный аварийный ремонт в любое время суток.

         Истец просит  исключить из текста данного пункта предложения со слов: «срочно принимать меры к устранению повреждения…»,  мотивируя тем, что не имеет для этого технических возможностей.

         По мнению ответчика,  принятие данного пункта в редакции истца означает неправильную эксплуатацию теплового оборудования и нарушение Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок.

         В соответствии с п. 1.7.  Правил  технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 24.03.2003г. № 115, ответственность за выполнение данных  Правил, устанавливающих требования по технической эксплуатации тепловых энергоустановок, несет руководитель организации, являющийся собственником  тепловых энергоустановок или технический руководитель, на которого возложена эксплуатационная ответственность за тепловые энергоустановки в соответствии с законодательством РФ.

         Истец не представил доказательств того, что ответственность за выполнение требований Правил по технической эксплуатации тепловых энергоустановок несет в соответствии с действующим законодательством какое-либо лицо. Поэтому,  исходя из положений п. 1.7 Правил № 115,   а также п. 1, п. 3 ст. 543 ГК РФ  следует признать обоснованной следующую редакцию п. 3.1.18:

         «Абонент обязан немедленно сообщать дежурному диспетчеру энергоснабжающей организации (тел. 2-02-13) обо всех случаях обнаружения утечки тепловой энергии, срочно принимать меры к устранению повреждения. В аварийных ситуациях по требованию энергоснабжающей организации немедленно отключать от тепловой сети вышедшее из строя оборудование, принадлежащее абоненту».

         Вместе с тем, возложение на истца обязанности своими силами и средствами обеспечить их срочный аварийный ремонт в любое время суток действующим законодательством не предусмотрено, в то время как ответчик, являющийся  специализированной  организаций  располагает большими силами для  срочного аварийного ремонта.

         Истец в протоколе разногласий предложил исключить п. 3.1.27, 3.1.28 договора, так как они не касаются отношений истца и ответчика, а также предложил свою редакцию пункта 3.2.7.  

         В судебном заседании апелляционного арбитражного суда МДОУ «Чебурашка» заявило отказ от иска в части урегулирования разногласий по пунктам 3.1.27, 3.1.28, 3.2.7 договора 03/01/05/136Т от 01.01.2007г., заявление об отказе от иска в части занесено в протокол судебного заседания арбитражного апелляционного суда от 02.06.2008г. и  удостоверено подписью заявителя.

          В соответствии со ст. 49 АПК РФ отказ от иска принят арбитражным апелляционным судом. Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 АПК РФ в части исковых требований, от которых истцом заявлен отказ, производство по делу  подлежит прекращению. 

         В соответствии с  редакцией п. 4.3. договора 03/01/05/136Т, предложенного ответчиком:

         «При отсутствии  коммерческого узла учета тепловой энергии или выходе его из строя на период более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет, а также при несоблюдении абонентом установленных настоящим договором сроков представления среднесуточных показаний приборов учета в энергоснабжающую организацию, количество отпущенной тепловой энергии определяется в следующем порядке:

         а) на основании показаний приборов учета, установленных на источнике теплоты - пропорционально расчетному теплопотреблению (с учетом отключения систем  теплопотребления в платежный период, подтвержденного двусторонним актом с представителем ЭСО). Расчетное количество тепловой энергии ежемесячно корректируется  на фактическую температуру наружного воздуха. Продолжительность работы систем вентиляции при отсутствии автоматического регулирования обеспечивающих минимальный расход теплоносителя на калориферы при отключенных состояниях вентиляторов, принимается 16 часам в сутки;

     б) при отсутствии приборов учета количество потребленной тепловой энергии определяется расчетным методом согласно «Методике  определения количеств  тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения МДС 41-4.2000», утвержденной Приказом Госстроя России  от 06.05.2000г. № 105».

         Истец просит принять пункт 4.3. договора в следующей редакции:

         «При выходе из строя приборов учета на период не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет количество отпущенной тепловой энергии определяется на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период перерасчета.

         При  отсутствии приборов учета или выходе их из строя на период более 15 суток количество потребленной тепловой энергии принимается сторонами в соответствии с расчетными величинами, указанными в Приложениях №№ 1.1. и 1.2. к настоящему договору.

         Расчетное количество тепловой энергии ежемесячно корректируется на фактическую температуру наружного воздуха от среднестатистической за последние  10 лет по Нижнетуринскому району:

январь -17,3 градусов С, февраль -15,1 градусов С, март -7,7 градусов С, апрель +2,3 градуса С, май +8,9 градусов С, октябрь +0,7 градуса С, ноябрь -7,9 градуса С, декабрь -15,1 градусов С.

         Периоды отключений абонента (по любым основаниям) от системы теплоснабжения, подтвержденные документально, исключаются из расчетов и не оплачиваются.

         Сверхнормативные потери тепловой энергии оформляются сторонами двусторонними актами».

         Редакция пункта 4.3 договора в редакции истца соответствует п. 9.8  Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ 12.09.1995г. № Вк-4936, поэтому подлежит принятию в редакции истца.

         Согласно п. 10  Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004г. № 20-э/2,  тарифы на тепловую энергию, поставляемую потребителям, включают следующие слагаемые: 1) стоимость тепловой энергии (мощности); 2) стоимость услуг по передаче тепловой энергии (мощности) энергоснабжающими организациями и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки энергии потребителям (далее – Методические указания). Тарифы на услуги по передаче тепловой энергии устанавливаются региональными органами в соответствии с настоящими Методическими указаниями  (п. 5.3.2  Методических указаний).

         В соответствии с п. 61.2 Методических указаний в составе материальных расходов при определении тарифов  учитываются расходы на приобретение воды, электрической и тепловой энергии, расходуемых на технологические цели, включая расходы на компенсацию следующих нормативных технологически необходимых затрат  и технически неизбежных  потерь ресурсов: тепловые потери  через изоляцию трубопроводов тепловых сетей и с потерями теплоносителей;  потери (в том числе с утечками) теплоносителей (пар, конденсат, горячая вода) - без тепловой энергии, содержащейся в каждом из них; затраты электроэнергии на привод насосов (подкачивающих, смесительных, циркуляционных, дренажных и т.п.).

         Согласно  п. 2 раздела 3 Постановления  РЭК Свердловской области от  24.11.2006г. № 167-ПК «Об утверждении тарифов на тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями Свердловской области»,  тарифы на тепловую энергию «из тепловых сетей»  учитывают все затраты  по выработке,  передаче и сбыту  энергии по сетям энергоснабжающих организаций, для которых они утверждены. Тарифы  на услуги по передаче тепловой энергии учитывают затраты на содержание сетей и на компенсацию потерь тепловой энергии в сетях энергоснабжающих организаций, которые дополнительной оплате не подлежат.  Поскольку истец  потребляет  тепловую энергию из тепловых сетей ответчика, то в состав тарифа, утвержденного указанным Постановлением РЭК Свердловской области с 01.01.2007г.,   вошли все затраты ответчика, в том числе  тепловые потери и утечки на сетях энергоснабжающей организации.

         Таким образом,  пункт 4.3. договора 03/01/05/136Т следует принять в следующей редакции:

         «При выходе из строя приборов учета на период не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет количество отпущенной тепловой энергии определяется на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период перерасчета. При отсутствии приборов учета количество потребленной тепловой энергии определяется расчетным методом согласно «Методике  определения количеств  тепловой энергии и теплоносителя в водяных  системах коммунального теплоснабжения» МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя России  от 06.05.2000г. № 105, пропорционально расчетных величин, указанных в Приложениях №№ 1.1. и 1.2. к настоящему договору.

         Расчетное количество тепловой энергии ежемесячно корректируется  на фактическую температуру наружного воздуха. Периоды отключений абонента (по любым основаниям) от системы теплоснабжения, подтвержденные документально, исключаются из расчетов и не оплачиваются.

         Сверхнормативные потери тепловой энергии оформляются сторонами двусторонними актами».

          Ответчик изложил пункт 4.4. договора в следующей редакции:

         «Потери тепловой энергии в сетях абонента определяются согласно  Методических указаний по определению тепловых потерь в водяных тепловых сетях № РД 34.09.255-97-М СПО ОРГРЭС 1998г. и  оплачиваются абонентом  в сроки, определенные для оплаты тепловой энергии (раздел 6 настоящего договора)».

         Истец просит исключить данный пункт из договора в связи с отсутствием  расчета  тепловых  потерь от границы раздела балансовой принадлежности до здания детского сада. По мнению истца, согласованное в п. 1.1. договора количество тепловой энергии включает в себя все виды потерь.

         В соответствии  с пунктом 25 раздела 6 Методики…№ 105, тепловые потери через изоляцию трубопроводов на участках тепловой сети, находящихся на балансе соответствующего абонента, включаются в количество тепловой энергии, потребленной этим абонентом, также как и потери тепловой энергии со всеми видами утечки и сливом теплоносителя из систем теплопотребления и трубопроводов его участка тепловой сети.

         Расчет указанных тепловых потерь подлежит определению в соответствии с указанной Методикой. Соответственно, указанные потери на сетях абонента подлежат оплате.

         Поскольку  отношения сторон регулируются, в том числе и указанной выше Методикой, то определение количества потерь тепловой энергии должно производиться в соответствии с указанной Методикой. Оплате потери подлежат в те же сроки, что и  потребленная тепловая энергия.