Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2015 по делу n А60-35760/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП- 613/2015-ГК

05  марта  2015  года                                                   Дело № А60-35760/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  03  марта  2015   года.

Постановление в полном объеме изготовлено   05  марта  2015   года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                          Гребенкиной Н.А.,

судей                                               Григорьевой  Н.П., Дружининой Л.В..

при ведении протокола судебного заседания секретарём  Луканкиной  И.С.,

при участии:

от истца, общества с ограниченной ответственностью  "Адель Строй"-   Таранова Т.В. по доверенности  от 05.02.2015;

от ответчика, общества с ограниченной ответственностью  "Строительная компания малоэтажного домостроения" – Валахович К.С. по доверенности от 04.02.2015;

от ответчика, Жилищно-строительного  кооператива  "Западный-1" – представители не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, общества с ограниченной ответственностью  "Адель Строй"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 02 декабря 2014 года

по делу  № А60-35760/2013,

принятое   судьёй   Бирюковой Л.А.

по иску ООО "Адель Строй"  (ОГРН 1126658007343, ИНН 6658406667)

к ООО "Строительная компания малоэтажного домостроения" (ОГРН 1126670013337, ИНН 6670376433), Жилищно-строительному кооперативу "Западный-1"  (ОГРН  1116670031961, ИНН 6670362409)

о взыскании задолженности по договору подряда,

по встречному иску ООО "Строительная компания малоэтажного домостроения"

к ООО "Адель Строй"

о взыскании задолженности за поставленный товар,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Адель Строй" (далее – ООО "Адель Строй") обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью  "Строительная компания малоэтажного домостроения", Жилищно-строительному кооперативу "Западный-1" (далее – ООО "Строительная компания малоэтажного домостроения" , ЖСК "Западный-1") о взыскании задолженности по оплате работ, выполненных в рамках договора от 27.03.2012 № 27/03 в размере 27 622 261 руб.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 03 февраля 2014 года принят встречный иск ООО «Строительная компания малоэтажного домостроения» о взыскании задолженности по оплате товара, поставленного по товарным накладным в период с 15.01.2013 по 07.06.2013 для выполнения подрядных работ, в общей сумме 3 488 581 руб.96 коп.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 02 декабря 2014 года исковые требования по первоначальному иску удовлетворены частично.

С ООО «Строительная компания малоэтажного домостроения» в пользу ООО "Адель Строй" взыскан долг в размере 2 064 470 руб.25 коп. В остальной части в удовлетворении первоначального иска отказано. С ООО "Адель Строй" в пользу ООО «Строительная компания малоэтажного домостроения» взыскано в возмещение расходов на экспертизу в размере 19 768 руб. 24 коп. Встречные исковые требования удовлетворены. С ООО "Адель Строй" в пользу ООО «Строительная компания малоэтажного домостроения» взысканы денежные средства в размере 3 488 581 руб. 96 коп., а также в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, понесенных при подаче иска, денежные средства в размере 40 442 руб. 91 коп.

В результате зачета с ООО "Адель Строй" в пользу ООО «Строительная компания малоэтажного домостроения» взыскано 1 424 111 руб. 71 коп., а также в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, понесенных при подаче иска, денежные средства в размере 40 442 руб. 91 коп., расходов на экспертизу в размере 19 768 руб. 24 коп.

С ООО "Адель Строй" в пользу ООО «Строительная компания малоэтажного домостроения» взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами на взысканную сумму в размере 1 484 322 руб. 86 коп. по учетной ставке (ставке рефинансирования) Центрального банка Российской Федерации, действующей на день вынесения решения суда, в размере 8,25 % годовых с момента вступления в силу решения суда и до полной уплаты взысканной суммы.

В удовлетворении исковых требований к Жилищно-строительному кооперативу «Западный – 1» отказано.

Истец, ООО "Адель Строй", не согласился с решением суда первой инстанции по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, в которой просил отменить решение арбитражного суда от 02.12.2014, принять новое решение о взыскании солидарно с ответчиков в пользу истца задолженности по договору подряда № 27/03 от 27.03.2012 и договору подряда № 15/05 от 15.05.2012 в размере 27 622 261 руб.

Заявитель не согласен с тем, что суд произвел зачет встречных требований ответчика к истцу в нарушение абзаца 7 пункта 1 статьи 63 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002         № 127-ФЗ, в соответствии с которым не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования. Указывает, что в отношении истца в Арбитражном суде Свердловской области возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) – дело № А60-20114/2014, соответствующее заявление поступило в суд 16.05.2014, принято к производству арбитражным судом 11.06.2014, наблюдение в отношении истца было введено определением суда от 31.07.2014. Считает, что суд неправомерно произвел зачет встречных требований ответчика к истцу на сумму 3 488 581 руб. 96 коп., взыскав с истца 1 424 111 руб. 71 коп.

Полагает, что суд не обоснованно не применил солидарную ответственность к ЖСК "Западный-1". Утверждает о несостоятельности довода ответчика о том, что договор подряда № 27/03 от 27.03.2012, заключенный между ООО "Адель Строй" и ЖСК "Западный-1" с момента подписания договора № 15/05 от 15.05.2012 прекратил свое действие; с 15.05.2012 между истцом и ответчиками возникло обязательство на выполнение одних и тех же строительных работ с единой ценой с двумя лицами на стороне заказчика. По мнению истца, ответчики являются солидарными должниками по оплате стоимости строительных работ по признаку неделимости предмета обязательства.

По мнению истца, суд принял как надлежащее доказательство заключение экспертизы, которое не соответствует достоверности и обоснованности. Согласно заключению эксперта стоимость работ, выполненных истцом с надлежащим качеством, составляет 32 794 269 руб. 25 коп. Полагает, что указанная сумма также была получена экспертами путем визуального осмотра, при этом надлежащие измерения согласно существующим методикам не проводились и были определены в процентном соотношении. Утверждает, что в заключении полностью отсутствует исследовательская часть, не использовались существующие методики определения объемов качественно/некачественно выполненных работ с учетом общепринятых единиц измерения. По мнению заявителя, экспертное заключение не могло быть принято судом в качестве надлежащего доказательства, определяющего стоимость качественно выполненных работ истцом.

Ответчик, ООО "Строительная компания малоэтажного домостроения" в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласился с доводами апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, просил апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, решение арбитражного суда без изменения.

Ответчик, ЖСК «Западный – 1», в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Суд апелляционной инстанции в судебном заседании в порядке, предусмотренном статьей 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел заявленное истцом ходатайство о назначении дополнительной экспертизы и определил отказать его в удовлетворении на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку соответствующее ходатайство в суде первой инстанции не заявлялось, а также ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кроме того, истцом не представлено документов, подтверждающих согласие экспертной организации на проведение экспертизы, не указан размер вознаграждения, причитающегося эксперту.

Представитель ООО "Строительная компания малоэтажного домостроения" в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, считает решение суда законным и обоснованным, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ООО "Адель Строй" (подрядчик) и ЖСК "Западный-1" (инвестор) 27.03.2012 подписан договор № 27/03, согласно которому инвестор поручает, а подрядчик обязуется выполнить собственными и/или привлеченными силами работы по устройству кровли на домах № 1.2, 1.3, 1.4, 1.5, 1.7, 1.8, 1.9, 1.10, 1.11, 3.8, 3.9, 3.10 (рядовые секции) 1.1, 1.6, 1.12, 1.17, 3.11 (угловые секции (по генеральному плану 01-228.11-ПП) малоэтажного многоквартирного жилого комплекса «Западный», расположенного на земельном участке в квартале улиц: Институтская-Барклая-Тимофеева – Ресовского-Серафимы Дерябиной в Верх-Исетском административном районе города (дальнейшем объект) в соответствии с проектной документацией и условиями настоящего договора.

Заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном договором.

Под работами в договоре понимаются следующие виды работ: устройство стропильной системы согласно проектной документации; устройство пароизоляционного слоя; устройство гидроизоляционного слоя; укладка утеплителя (минплита): монтаж металлочерепицы; обработка строительной системы антисептиками и антипиренами (пункт 1.1 указанного договора).

В пункте 4.3 договора №27/03 от 27.03.2012 указаны сроки выполнения работ с 27.03.2012 по 25.02.2013.

15.05.2012 между ООО "Строительная компания малоэтажного домостроения" (заказчик) и ЖСК "Западный-1" (инвестор) подписан договор инвестирования № 2, согласно которому предметом настоящего договора является реализация инвестиционного проекта на следующем земельном участке: земельный участок, состоящий из 62 земельных участков из земель населенных пунктов общей площадью 109 210 кв.м, сформированных из земельного участка с кадастровым номером 66:41:00000000:0634, расположенный в квартале улиц: Институтская-Барклая-Тимофеева-Ресовского-Серафимы Дерябиной в Верх-Исестком административном районе г. Екатеринбурга, принадлежащей на праве аренды ЖК «Западный», что подтверждается постановлением главы города Екатеринбурга № 518 от 21.02.2011 (пункт 2.1 данного договора).

Согласно пункту 2.2 указанного договора с целью реализации инвестиционного проекта заказчик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок осуществить на земельных участках проектирование, согласование в установленном законом инвестирования и передать часть находящихся в нем жилы и/или нежилых помещений инвестору в соответствии с пунктом 3.1 договора. В рамках реализации инвестиционного проекта инвестор обязуется за счет собственных (привлеченных) средств произвести финансирование строительства объекта (пункт 2.3 договора от 15.05.2012).

Кроме того, пунктом 4.1.6 указанного договора предусмотрено, что инвестор обязан расторгнуть ранее заключенные подрядчиком договоры по строительству объекта с целью заключения данных договоров с заказчиком.

Во исполнение пункта 4.1.6 договора инвестирования между ООО "Строительная компания малоэтажного домостроения" (заказчик) и ООО"Адель Строй" (подрядчик) 15.05.2012 подписали договор № 15/05, согласно отметке на договоре указанный договор подписан взамен договора    № 27/03 от 27.03.2012, предмет договора № 15/05 идентичен предмету договора № 27/03.

Согласно договору № 15/05 от 15.05.2012 заказчик поручает, а подрядчик (истец) обязуется выполнить собственными и/или привлеченными силами работы по устройству кровли на домах № 1.2, 1.3, 1.4, 1.5, 1.7, 1.8, 1.9, 1.10, 1.11, 3.8, 3.9, 3.10 (рядовые секции) 1.1, 1.6, 1.12, 1.17, 3.11 (угловые секции (по генеральному плану 01-228.11-ПП) малоэтажного многоквартирного жилого комплекса «западный», расположенного на земельном участке в квартале улиц: Институтская-Барклая-Тимофеева – Ресовского-Серафимы Дерябиной в Верх-Исетском административном районе города (дальнейшем объект) в соответствии с проектной документацией и условиями настоящего договора.

Заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном договором.

Под работами в договоре понимаются следующие виды работ: устройство стропильной системы согласно проектной документации; устройство пароизоляционного слоя; устройство гидроизоляционного слоя; укладка утеплителя (минплита): монтаж металлочерепицы; обработка строительной системы антисептиками и антипиренами (пункт 1.1 указанного договора).

В пункте 4.3 договора указаны сроки выполнения работ с 15.05.2012 по 15.05.2013.

В пункте 9.1 договора № 15/05 от 15.05.2012 указано, что сдача выполненных работ подрядчиком и их приемка производится ежемесячно. Сдача-приемка выполненных работ оформляется актом о приемке выполненных работ» по форме КС-2 и справкой по форме КС-3, которые подписываются сторонами, с выставлением подрядчиком счета-фактуры на стоимость выполненных работ. Акты выполненных работ по форме КС-2, завизированные кураторами