Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2010 по делу n А63-2279/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                             Дело № А63-2279/08

10 июня 2010 года                                                                             Регистрационный номер                    

                                                                    апелляционного производства 16АП-1041/10 (1)                                                                   

Резолютивная часть постановления оглашена 09 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 июня 2010 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Белова Д.А.,

судей Джамбулатова С.И., Сулейманова З.М.,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки апелляционную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 05.03.10 по делу №А63-2279/08

по заявлению открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» в лице Ставропольского филиала ОАО «ЮТК»

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Ставропольскому краю

о признании недействительным предписания от 21.03.08 № П-23899-26-07/0050 (судья Богатырева Г.И.)

            третье лицо, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческое предприятие «Искра»,

            при участии в судебном заседании:

от истца: Уллаева В.В. по дов. № 4-7413 от 30.12.09,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Южная телекоммуникационная компания» в лице Ставропольского филиала ОАО «ЮТК» (далее - заявитель, ОАО «ЮТК») обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Ставропольскому краю (далее - Россвязьнадзор, управление) о признании недействительным предписания от 21.03.2008г. № П-23899-26-07/0050.

Определением суда от 07.05.2008 года к участию в деле привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческое предприятие «Искра» (далее - ООО «ПКП «Искра», общество) (т.2, л.д.18).

Решением суда от 05.03.2010 требования открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» в лице Ставропольского филиала ОАО «ЮТК» удовлетворены. Признано недействительным Предписание Управления Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Ставропольскому краю от 21.03.2008г. № П-23899-26-07/0050.

Судебный акт мотивирован тем, что внесение в текст договора о присоединении от 14.09.2006г. № 29/49 условий о возможности ОАО «ЮТК» приостановить оказание услуг в случае неоплаты оператором услуг по пропуску трафика в срок, превышающий 1 месяц с момента наступления исполнения таких обязательств, произведено при подписании Договора ООО «ПКП «Искра» в отсутствие каких либо претензий сторон по Договору и не противоречит ФЗ «О связи», а также позволяет минимизировать коммерческие и налоговые риски в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности в случае длительного неисполнения контрагентом обязательств по Договору.

Не согласившись с таким решением суда, управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить, принять новый судебный об отказе в удовлетворении заявленных требований. По мнению управления, судом не дана надлежащая оценка представленным доказательствам, выводы, изложенные в решении суда, не соответствуют обстоятельствам и материалам дела, что привело к принятию неправомерного решения.

ОАО «ЮТК» представило отзыв на жалобу, в котором просит оставить решение суда без изменения, полагает, что суд первой инстанции правильно установил все юридически значимые обстоятельства по делу и применил нормы права, подлежащие применению.

В судебном заседании представитель ОАО «ЮТК» возражал об удовлетворении апелляционной жалобы и просил решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

Управление и третье лицо ООО «ПКП «Искра» о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, о чем в деле имеются соответствующие уведомления, в суд полномочных представителей не направили. Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие Управления и третьего лица ООО «ПКП «Искра» в соответствии со ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителя открытого акционерного общества «ЮТК», оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что жалоба управления не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «ПКП «Искра» являлось оператором оказывающим услуги на основании лицензии на оказание телематических служб. Основной вид деятельности оператора-оказание услуг по коммутируемому доступу в сеть Интернет абонентам городской телефонной сети (ГТС) города Ставрополя ОАО «ЮТК» и присоединенных операторов. Собственной сети связи оператор не имел.

Между ОАО «ЮТК» и ООО «ПКП «Искра» являющимся оператором связи на основании лицензии Министерства Российской Федерации по связи и информатизации от 18.10.2000г. № 19718 был заключен договор присоединения от 14.09.2006г. № 29/49, являющийся публичным договором возмездного оказания услуг, согласно которому ОАО «ЮТК» (исполнитель) оказывает услуги, а оператор (заказчик) их оплачивает в порядке и сроки, указанные в Договоре (т.1, л.д.67).

Конкретный перечень оказываемых услуг определен сторонами в Приложении № 2 к Договору, которое является его неотъемлемой частью.

Дополнительным соглашением №1 от 24.04.2007г. к договору о присоединении от 14.09.2006г. № 29/49 стороны согласовали, что до ввода в эксплуатацию программного обеспечения (ПО) стороны проводят расчет за услуги местного инициирования вызовов на узле связи ОАО «ЮТК» за весь период с 01.01.2007г. по данным ОАО «ЮТК».

После ввода в эксплуатацию сертифицированного программного обеспечения проведен перерасчет тарификационных файлов за период с 01.07.2006г. по 31.07.2007г. (до ввода ПО) и выставлены уточненные (в части оказанных услуг) счета на оплату услуг с учетом ранее произведенных оплат по договору.

Объем оказанной ОАО «ЮТК» за период с 01.01.2007г. по 31.07.2007г., включительно, услуги местного инициирования вызова на узле связи сети связи ЮТК составил 177 202 мин. стоимостью 222 255, 73 руб. У ОАО «ПКП « Искра» образовалась задолженность по данной услуге по пропуску трафика на общую сумму 905 948 руб. 15 коп.

ОАО «ЮТК» в связи с неоплатой ООО «ПКП «Искра» данной задолженности направил обществу письменное предупреждение о том, что по указанной выше причине будет приостановлено оказание услуг по пропуску трафика (т.1, л.д. 139).

19.03.2008г. ОАО «ЮТК» приостановило оказание услуг местного инициирование вызовов ООО «ПКП «Искра».

Общество обратилось в Россвязьнадзор с заявлением от 19.03.2008г. № 10-03 о незаконном, с его точки зрения, приостановлении ООО «ЮТК» оказание услуг по пропуску трафика (т.1, л.д.134).

Управлением Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Ставропольскому краю на основании приказа руководителя Управления от 20.03.2008г. № 106-п были проведены внеплановые мероприятия по контролю соблюдения ОАО «Южная телекоммуникационная компания» лицензионных условий осуществления деятельности по лицензии № 23899.

В ходе мероприятий было установлено, что открытое акционерное общество «Южная телекоммуникационная компания» ОГРН 1022301172112, ИНН 2308025192, КПП 230801001, находится по адресу: 350000, г. Краснодар, ул. Карасунская, 66.

ОАО «ЮТК» имеет лицензию № 23899 на предоставление услуг местной внутризоновой связи от 04.10.2002 года. Согласно Приказу Федеральной службы по надзору в сфере связи от 20.03.2008 № 160-п, ОАО «ЮТК» внесено в Реестр операторов занимающих существенное положение в сети связи общего пользования.

Между ОАО «ЮТК» и ООО «ПКП «Искра» заключен договор о присоединении от 14.11.2006г. № 29/49 согласно которому предметом договора является оказание ОАО «ЮТК» услуги по пропуску трафика и в целях технологического взаимодействия сетей связи сторон, осуществляет присоединение точек сети связи ООО «ПКП «Искра» к сети связи ОАО «ЮТК».

В ходе проверки установлено, что 19 марта 2008г. ОАО «ЮТК» прекратило оказывать ООО «ПКП «Искра» услуги по инициированию вызова на узле связи ОАО «ЮТК».

Факт отключения подтверждается актом проверки №А-23899-26-07/0036 от 21. 03.2008г., заявлением ООО «ПКП «Искра» и объяснениями ОАО «ЮТК» (письмо: от 05.03.2008г. № 29-04/1511, 21.03.2008г. № 29-04\1906).

Считая, что ООО «ЮТК» нарушило п. п. 42, 43 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005г. № 161 и п. 42 Лицензии № 23 899, выданной ОАО «ЮТК» Министерством связи РФ от 04.10.2002г., Управлением Россвязьохранкультуры по Ставропольскому краю вынесено 21.03.2008 г. предписание за № П-23899-26-07/005 0 (т.1, л.д. 5).

В оспариваемом ненормативном акте Управление предписывало ОАО «ЮТК» восстановить оказание услуг ООО «ПКП «Искра» присоединения и взаимодействия сетей электросвязи по схеме и в объеме, предусмотренных договором о присоединении от 1 4. 09. 2006г. № 29/49.

Не согласившись с предписанием № П-23899-26-07/0050 от 21.03.2008г об устранении выявленного нарушения заявитель обратился в арбитражный суд.

Согласно статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Между ОАО «ЮТК» в лице Ставропольского филиала - оператора связи, занимающего существенное положение в сети связи, и ООО «ПКП «Искра», являющимся пользователем услуг присоединения как оператор связи сети передачи данных на основании лицензий, выданных Федеральной службой по надзору в сфере связи заключен договор о присоединении от 14.06.2006 № 29/49 (далее - «Договор»).

Данный договор является в соответствии со ст. 426 ГК РФ и ст. 19 ФЗ РФ «О связи» от 07.07.2003 №126-ФЗ (далее - ФЗ «О связи») публичным договором возмездного оказания услуг, согласно которому ОАО «ЮТК» (исполнитель) оказывает услуги, а Оператор (заказчик) обязан их оплачивать в порядке и сроки, указанные в договоре.

В приложении № 2 к Договору определен конкретный перечень услуг оказываемых сторонами.

Согласно протоколу разногласий к договору о присоединении № 29/49 стороны внесли изменения в пункт 7.1. договора и определили срок действия договора с 01. 01. 2007 в течение 1 (одного) года.

По условиям дополнительного соглашения № 1 к договору о присоединении № 29/49 от 24. 04. 2007 стороны установили, что до ввода в эксплуатацию на сети ОАО «ЮТК» сертифицированного программного обеспечения, позволяющего производить учет и тарификацию местного телефонного трафика, временно исключить Раздел 2 Приложения № 2 к Договору, установив пятидневный срок оплаты ответчиком услуг на основании счетов, счетов-фактур, актов об оказанных услугах. В пункте 5 указанного дополнительного соглашения установлено, что после ввода в эксплуатацию программного обеспечения стороны проводят перерасчет оплаты за услуги по пропуску трафика за период с 01.01. 2007 года по данным ОАО «ЮТК». Действие дополнительного соглашения № 1 к договору о присоединении № 29/49 стороны договорились   распространять   на   фактические   отношения   сторон,   возникшие   с 01.01.2007 года (т.1, л.д. 83).

Договор о присоединении от 14.09.2006г. № 29/49 заключен в соответствии со ст. ст. 1 53, п. 3. ст. 154, 160, 161 ГК РФ, подписан уполномоченными представителями сторон. Согласно Договору ОАО «ЮТК» оказывало абоненту услуги по присоединению и пропуску трафика.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязан по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность).

Согласно статье 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Отношения, возникающие между операторами связи, регулируются нормами Федерального закона «О связи» от 07.07.2003 года №126-ФЗ.

Статьей 44 ФЗ «О связи» предусмотрено, что на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователями услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Статьей 46 Закона определено, что оператор связи обязан оказывать пользователям услуги связи в соответствии с законодательством РФ, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Пунктом 3  статьи 44 ФЗ «О связи» установлено право оператора связи, в случае нарушения   пользователем требований ФЗ «О связи», правил оказания услуг связи или договора, в том числе,  нарушения сроков оплаты оказанных ему услуг, определенных условиями договора, приостановить оказание ему слуг связи до устранения нарушения, за исключением случаев, установленных самим ФЗ «О связи».

В пункте 42 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005г. № 161 (далее - Правила) определено, что прекращение оказания услуг присоединения и взаимодействия сетей электросвязи осуществляются со дня прекращения действия договора о присоединении. В пункте 43 Правил перечислены условия при наличии которых может быть расторгнут договор о присоединении в одностороннем порядке.

На