Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2010 по делу n А15-78/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                   Дело  №А15-78/2010

31 мая 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2010 г., полный текст постановления изготовлен 31 мая 2010 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И. (судья-докладчик).

судей Белова Д.А., Сулейманова З.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Амироковой Я.Х..

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  индивидуального предпринимателя Кадиевой Зайнаб Джаруллаевны на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 16.03.2010 по делу №А15-78/2010 по заявлению индивидуального предпринимателя Кадиевой Зайнаб Джаруллаевны о признании незаконными решений и действий Министерства финансов по Республики Дагестан и Управления Федеральной антимонопольной службы по Республики Дагестан, а также об изменения условий государственного контракта (судья Аблешова Н.Б.),

при участии  в судебном заседании:

от индивидуального предпринимателя Кадиевой Зайнаб Джаруллаевны – Абдуллаев А.Р. по доверенности №01 от 15.05.2010,

от Министерства финансов по Республики Дагестан – не явились, извещены (уведомление №551370, 551363),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республики Дагестан – не явились, извещены (уведомление №551387),

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Кадиева Зайнаб Джаруллаевна (далее – предприниматель, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан (далее - управление) от 10.12.2009 №107К/2009, протокола от 16.12.2009 №6 о проведении Министерством финансов Республики Дагестан (далее - министерство) открытого аукциона, о прекращении действия государственного контракта №22 от 28.12.2009, об обязании Министерства финансов РД привести его в соответствие с требованиями ч.4 ст.34 ФЗ от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон №94), исключив из п.5.2 госконтракта слова «по мере поступления средств из республиканского бюджета», и передать заявителю, как единственному участнику аукциона, прилагаемый к документации об аукционе проект государственного контракта, для заключения его на условиях, предусмотренных документацией об аукционе, по начальной (максимальной) цене контракта - 10 000 000 рублей.

Решением суда от 16.03.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, предприниматель обратилась                            с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 16.03.2010 отменить. По мнению заявителя ни заказчик, не аукционная комиссия не имели право переносить аукцион ввиду отсутствия необходимого числа членов аукционной комиссии, а также обязаны были заключить контракт с единственным участником аукциона, так как проведение аукциона не является функцией аукционной комиссии. Заявитель не согласен с отказом в изменении договора в п.5.2 государственного контракта, согласно которому в нем не определен конкретный срок оплаты.

В судебном заседании представитель предпринимателя Абдуллаев А.Р. доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представители министерства и управления представили отзывы на апелляционную жалобу, в судебное заседание представителей не направили. На основании статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзывов на апелляционную жалобу, выслушав представителя предпринимателя, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 16.03.2010 по делу №А15-78/2010 является законным и обоснованным.

Из материалов дела усматривается, что министерством путем размещения извещения в газете «Дагестанская правда» №375 от 30.10.2009 и на официальном сайте: www.dagtorgi.ru было объявлено о проведении открытого аукциона на поставку компьютерной и оргтехники, а также расходных материалов в общем количестве 3177 единиц. В установленный в указанном извещении срок до 20.11.2009 поступили две заявки на участие в аукционе: от предпринимателя и от индивидуального предпринимателя Гасанова М.О., которые решением единой комиссии, выраженным в протоколе рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе №1 от 25.11.2009, признаны участниками аукциона по размещению заказа.

В установленное конкурсной документацией время проведения аукциона 26.11.2009 в министерство явился представитель предпринимателя  Халидов Б.Д., который зарегистрирован секретарем комиссии Иманалиевым З.Н в журнале регистрации участников аукциона.

В связи с отсутствием в соответствии с п.10 ст.7 Закона №94 необходимого числа членов комиссии аукцион перенесен на другую дату, которая определена на заедании членов единой комиссии от 01.12.2009 и отраженна в протоколе №3 о назначении даты аукциона на 11 часов 09.12.2009.

О назначении проведения аукциона на 11 часов 09.12.2009 участникам аукциона направлены уведомления.

Не согласившись с переносом даты аукциона, предприниматель обратился в управление с жалобой от 04.12.2009, в которой просил возбудить в отношении единой комиссии дело об административном правонарушении по ч.2 ст.7.30 КоАП РФ в связи с допущенными нарушениями порядка проведения аукциона, в частности в связи с переносом даты и времени аукциона на другой срок в противоречие части 3.1 ст.33 Закона №94. Как указывает предприниматель в своем жалобе в управление, в соответствии с ч.12 ст.37 Закона №94 в случае, если в аукционе участвовал один участник, аукцион признается несостоявшимся, в связи с чем в соответствии с ч.13 ст.37 Закона №94 заказчик в течение трех дней должен был передать единственному участнику аукциона прилагаемый к документации об аукционе проект контракта, для заключения его на условиях, предусмотренных документацией об аукционе, по начальной (максимальной) цене контракта (цене лота) - 10 000 000 руб.

В жалобе, поданной в управление, предприниматель указал на незаконность ссылок единой комиссии на отсутствие кворума членной указанной комиссии 26.11.2009, как на основание для переноса аукциона, так как члены комиссии должны были быть своевременно извещены о дате о времени проведения названного аукциона, их явка должна была быть обеспечена министерством; аукцион проводится заказчиком (Минфином РД), в связи с чем единая комиссия не имела права принимать решения о его переносе, а заказчик 26.11.2009 должен был заключить с заявителем государственный контракт на условиях, указанных в документации по проведению открытого аукциона. Предприниматель указывает на то, что заказчик не осуществлял аудиозапись аукциона, в соответствии со ч.7 ст.37 Закона №94, на нарушение заказчиком ч.3.1 ст.37 Закона №94, в соответствии с которой заказчик вправе принять решение о внесении изменений в извещение о проведении аукциона не позднее чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе, в связи с чем изменять дату проведения аукциона заказчик не имел права.

Решением управления от 10.12.2009 №107К/2009 жалоба предпринимателя признана необоснованной со ссылкой на пункт 10 ст.7 и пункт 5.1 ст.37 Закона №94, перенос аукциона признан правомерным в связи с отсутствием кворума членной единой комиссии по проведению аукциона.

В связи с рассмотрением управления жалобы предпринимателя решением единой комиссии проведение аукциона было приостановлено протоколом заседания единой комиссии от 08.12.2009. 14.12.2009 решением единой комиссии аукцион возобновлен и назначено время его проведения на 11 часов 16.12.2009, извещения об этом направлены участникам аукциона, протокол №5 от 14.12.2009 размещен на официальном сайте www.dagtоrgi.ru.

В установленное время на открытый аукцион на поставку компьютерной и оргтехники, а также расходных материалов явились участники аукциона и все члены аукционной комиссии, победителем аукциона признана ИП Кадиева З.Д. с последним предложением о цене контракта в размере 6400 000 руб., что зафиксировано в протоколе проведения открытого аукциона №6 от 16.12.2009.

По результатам аукциона между министерством и предпринимателем заключен государственный контракт от 28.12.2009 №22 на поставку компьютерной техники, оргтехники и расходных материалов для нее в количестве и по ценам, соответствующим протоколу соглашения о цене поставляемых товаров (приложение №1 к госконтракту).

Не согласившись с решением управления от 04.12.2009, принятым по жалобе предпринимателя., с протоколом заседания единой комиссии по проведению открытого аукциона от 16.12.2009 №6, с условиями госконтракта от 28.12.2009 №22 в части определения порядка осуществления расчетов предприниматель обратился в суд.

Факт явки уполномоченного представителя ИП Кадиевой З.Д. на аукцион до 10 часов 00 минут 26.11.2009 зафиксирован в журнале регистрации, иные участники (ИП Гасанов М.О.) и их представители на аукцион в этот день не явились, что в соответствии с ч.13 ст.37 Закона №94 является основанием для признания указанного аукциона не состоявшимся и передачи предпринимателю для подписания проекта госконтракта на условиях, предусмотренных документацией об аукционе, то есть по начальной максимальной цене контракта -10 000 000 руб., в связи с чем ссылка аукционной комиссии в протоколе от 26.11.2009 №2 на отсутствие кворума членов единой комиссии и перенесение аукциона является несостоятельной и нарушающей ст.37 Закона №94.

Как указывает заявитель, согласно ч.7 ст.7 Закона №94 аукцион проводится заказчиком в присутствии членов аукционной комиссии, в связи с чем перенос аукциона по решению комиссии является незаконным.

В своем заявлении предприниматель опровергает доводы УФАС по РД, изложенные в решении от 10.12.2009 №107К/2009, указывая на то, что при проведении аукциона кворум числа членов комиссии не требуется, так как аукцион проводится самим заказчиком, а аукционная комиссия занимается только рассмотрением заявок на участие в аукционе, отбором участников аукциона, ведением протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе, в связи с чем при проведении самого открытого аукциона достаточно присутствия одного члена комиссии. Кроме того, в связи с явкой одного участника, аукцион вообще не должен проводиться.

Согласно ч.2 ст.1 Закона №94 применяется в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с ч.1 ст.4 Закона №94 государственными заказчиками, муниципальными заказчиками могут выступать соответственно государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Согласно ч.1 и ч.3 ст.7 Закона №94 при размещении заказа путем проведения конкурса, аукциона, а также запроса котировок цен на товары, работы, услуги (далее - запрос котировок) создается конкурсная, аукционная или котировочная комиссия (далее также - комиссия). Число членов комиссии должно быть не менее чем пять человек.

Заказчик, уполномоченный орган вправе создать единую комиссию, осуществляющую функции, предусмотренные частями 6 - 8 настоящей статьи. На указанную комиссию и ее членов распространяются положения настоящего Федерального закона о конкурсной, об аукционной и о котировочной комиссиях и о членах конкурсной, аукционной и котировочной комиссий (с.9. ст.7 Закона №94).

Из материалов дела усматривается, что приказом министра финансов Республики Дагестан от 06.02.2009 №19 параграф 1 для организации работы по размещению заказов на поставки товаров, выполнения работ и оказания услуг для государственных нужд, заказчиком по которым выступает министерство, и в соответствии со ст.7 Закона №94, создана единая комиссия по размещению названных заказов в составе семи членов, являющихся работниками министерства.

Согласно п.1 ч.1 ст.10 Закона №94 размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

По общему правилу под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта (ч.1 ст.32 Закона №94).

В соответствии с ч.7 ст.7 Закона №94 аукционной комиссией осуществляются рассмотрение заявок на участие в аукционе и отбор участников аукциона, ведение протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе.

Согласно ч.2 ст.37 Закона №94 аукцион проводится заказчиком, уполномоченным органом в присутствии членов аукционной комиссии, участников аукциона или их представителей.

Аукционист выбирается из числа членов аукционной комиссии путем открытого голосования членов аукционной комиссии большинством голосов ч.5.1 ст.37 Закона №94.

Аукцион проводится в следующем порядке:

- аукционная комиссия непосредственно перед началом проведения аукциона регистрирует участников аукциона, явившихся на аукцион, или их представителей;

- аукцион начинается с объявления аукционистом начала проведения аукциона (лота), номера лота (в случае проведения аукциона по нескольким лотам), предмета контракта, начальной (максимальной) цены контракта (лота), "шага аукциона", наименований участников аукциона, которые не явились на аукцион, наличия учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы и (или) организаций инвалидов в случае, если в документации об аукционе предусмотрены преимущества для таких участников аукциона, аукционист предлагает участникам аукциона заявлять свои предложения о цене контракта;

- участник аукциона после объявления аукционистом начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) и цены контракта, сниженной в соответствии с "шагом аукциона" в порядке, установленном частью 5 настоящей статьи, поднимает карточки в случае, если он согласен заключить контракт по объявленной цене;

- аукционист объявляет номер карточки участника аукциона, который первым поднял карточку после объявления аукционистом начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) и