Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2009 по делу n А20-872/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

составлении нарушены нормы статьи 90 Налогового кодекса Российской Федерации (протокол не подписан лицом, проводившим допрос, а также Ситниковым Ю.П.).

Также отсутствует требование пункта 5 статьи 90 Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающего предупреждение свидетеля об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний.

Таким образом, довод апелляционной жалобы об отсутствии подписей Ситникова  Ю.П. на счетах-фактурах и накладных в качестве руководителя КФХ «Крестьянин» отклоняются.

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.10.2007 по делу № А20-2438/2007 суд обязал межрайонную инспекцию ФНС России № 3 по Кабардино-Балкарской Республики вернуть предпринимателю Шомахову З. Х. из бюджета излишне уплаченный налог в сумме 1 489 495 руб.

Как установлено судом первой инстанции, налоговая инспекция провела камеральную налоговую проверку представленных предпринимателем первоначальной и уточненной налоговых деклараций по НДС за 4 квартал 2006 года. В итоге за налоговый период к возмещению из бюджета было заявлено 1 547 136 руб. Судебный акт мотивирован тем, что сумма излишне уплаченного в бюджет НДС за 2006 год определена в размере 1 489 495 руб. сторонами правильно. Вычет подтвержден счетами фактурами, отражением операций в бухгалтерском учете, оплатой товаров (услуг, работ), а также результатами встречных проверок.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 09.06.2008 по делу № А20-2438/2007 решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.10.2007 по делу № А20-2438/2007 оставлено без изменения.

Платежным поручением № 272 от 18.10.2007 предпринимателю из бюджета возвращено 1 482 532 руб.

Решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.10.2007 по делу № А20-2438/2007, вступившее в законную силу имеет преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела, так как в рамках указанного дела проверялись те же налоговые периоды и сделки связанные с предпринимателем Козыревым А.М. по строительству развлекательного комплекса «Авангард», что и деле № А20-872/2009.

Судом установлено, что МР ИФНС России №3 по Кабардино-Балкарской Республики на основании решения руководителя налоговой инспекции от 24.09.2007 № 60 была проведена первоначальная выездная налоговая проверка предпринимателя Шомахов З.Х. по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов и других обязательных платежей и сборов за период с 2004 по 2006 года.

По результатам проверки составлен акт налоговой проверки от 31.03.2008 № 8, в котором зафиксированы факты нарушений налогового законодательства.

МР ИФНС России №3 по Кабардино-Балкарской Республики по результатам проверки принято решение от 27.05.2008 № 8 привлечении предпринимателя к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату (неполную уплату) НДС в сумме 2 280 руб., налога на имущество за 2004-2006 год в сумме 490 руб., в том числе за 2004 год - 116 руб., за 2005 год - 104 руб.,  земельного налога за 2004-2006 год в сумме 9 740 руб., в том числе за 2004 год – 4 380 руб., за 2005 год – 4 820 руб. Данным решением предпринимателю доначислены НДС в сумме 11 400 руб., земельный налог в сумме 48 700 руб., в том числе за 2004 год – 21 900 руб., за 2005 год – 24 100 рублей, за 2006 год в сумме 2 700 руб., налог на имущество в сумме 2 450 руб., в том числе за 2004 год - 580 руб., за 2005 год - 520 руб., за 2006 год в сумме 135 руб., а также пени за несвоевременную уплату налогов: по налогу на землю за 2004-2006 год – 16 710 руб., в том числе за 2004 год – 1 100 руб., за 2005 год – 6 430 руб., по налогу на имущество за 2004-2006 год - 540 руб., в том числе за 2004 год - 90 руб., за 2005 год - 150 руб.

Данным решением подтверждена обоснованность налоговых вычетов за 2004-2006 год по сделкам с предпринимателем Козыревым А.М., ООО «Альтернатива-Плюс» и КФХ «Крестьянин».

Не согласившись с указанным решением, предприниматель обратился в арбитражный суд.

Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 02.12.2008 по делу № А20-1613/2008 признано недействительным решение МР ИФНС России №3 по КБР, г.Терек № 8 от 27.05.2008 в части доначисления за 2004-2005 год пени за несвоевременную уплату земельного налога в сумме 7 530 руб. и штрафа за неуплату земельного налога в сумме 9 200 руб.; пени за несвоевременную уплату налога на имущество в сумме 240 руб. и штрафа за неуплату налога на имущество в сумме 220 руб. как несоответствующее требованиям Налогового кодекса Российской Федерации. В остальной части заявленных требований отказано.

Производство по делу о признании недействительным решения МРИ ФНС России № 3 по Кабардино-Балкарской Республике от 27.05.2008 № 8 в части доначисления: земельного налога за 2004 год в сумме 21 900 руб., за 2005 год в сумме 24 100 руб., налога на имущество за 2004 год в сумме 580 руб., за 2005 год в сумме 520 руб. прекращено. В вышестоящих судебных инстанциях не обжаловалось.

Довод апелляционной жалобы о том, что дело № А20-2438/2007 не имеет преюдициального значения отклоняется, так как в указанных делах проверятся одинаковый налоговый период и сделки с участием сторон по делу № А20-872/2009.

Строительство  комплекса «Авангард».

Доводы налогового органа о неправомерном предъявлении предпринимателем к возмещению сумм НДС за 4 квартал 2006 года по строительству развлекательного комплекса «Авангард», основаны на том, что предприниматель Козырев А.М. осуществлял только надзор за строительно-монтажными работами на развлекательном комплексе «Авангард», денежные средства за выполненные работы связанные со строительством РЦ «Авангард» не получал. А также, что строительство этого объекта осуществлено хозяйственным способом предпринимателем Шомаховым З.Х.

Судом первой инстанции установлено, что предприниматель Козырев А.М. подписаны и заверены печатью: счет-фактура №17 от 04.12.2006, договор от 22.05.2006, акт приемки выполненных работ от 08.10.2006, накладная от 04.12.2006, форма КС-2.

В отношении других документов связанных с РЦ «Авангард» Козырев А.М. не опрашивался.

Из ответа МРИ ФНС России №3 по РСО-Алания от 08.05.2007 на запрос МРИ ФНС России № 3 по Кабардино-Балкарской Республике № 1 от 02.04.2007 следует, что по требованию инспекции от 26.04.2007 Козыревым А.М. в налоговый орган в обоснование выполнения работ были представлены документы по строительству развлекательного комплекса «Авангард» счет - фактура №17 от 04.12.2006, счет - фактура от 04.01.2007, акт приемки выполненных работ от форма КС-2, накладная от 04.12.2006, гос. акт по приемке в эксплуатацию, акт сверки взаиморасчетов от 01.04.2007.

Из объяснения предпринимателя Шомахова З.Х. следует, что предприниматель не опрашивался по документам связанным с деятельностью предпринимателя Козырева А.М. по строительству РЦ «Авангард».

Предпринимателем в обоснование выполненных предпринимателем Козыревым А.М. работ и их оплаты представлены договор подряда от 22.05.2006, акт приемки выполненных работ от 08.10.2006, счет-фактура № 17 от 04.12.2006, накладная № 17 от 04.12.2006, расходный кассовый ордер от 11.12.2006, расходный кассовый ордер от 07.12.2006, расходный кассовый ордер от 12.12.2006, расходный кассовый ордер от 18.12.2006, расходный кассовый ордер № 07 от 20.07.2006, расходный кассовый ордер от 21.12.2006, расходный кассовый ордер от 23.12.2006, расходный кассовый ордер от 25.12.2006, расходный кассовый ордер от 15.12.2006, акт от 01.04.2008, книга покупок б/н с 01.01.2006 по 31.12.2006, письмо № 14-06/364 от 08.05.2007, акт 2007 года, накладная № 17 от 04.12.2006, решение № 35 от 20.04.2007.

Вышеуказанные документы: счет-фактура, накладная, акт приемки выполненных работ подписаны предпринимателем Козыревым А.М. и заверены печатью предпринимателя. Также предпринимателем Козыревым А.М. подписаны указанные расходные кассовые ордера.

Налоговым органом не опровергнуты доводы предпринимателя Шомахова З.Х. о получении Козыревым А.М. оплаты за выполненные строительно-монтажные работы на РЦ «Авангард». А также не представлены доказательства, что строительство этого объекта осуществлено хозяйственным способом предпринимателем З.Х.Шомаховым.

Представленные налоговым органом объяснения Козырева А.М. от 26.07.2008 и Шомахова З.Х. от 13.09.2008 получены сотрудником УФСБ России по Кабардино-Балкарской Республике в соответствии с пунктом 5 статьи 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

По форме, содержанию и порядку получения эти объяснения не соответствуют требованиям статей 90 и 99 Налогового кодекса Российской Федерации.

Налоговый орган при проведении проверки не воспользовался предоставленными статьями 90 и 95 Налогового кодекса Российской Федерации правами на проведение опроса А.М.Козырева.

Также налоговый орган не провел экспертизы подписей и печатей на документах, оформленных от имени ООО «Альтернатива-Плюс» и КФХ «Крестьянин».

Порядок проведения экспертизы регламентирован в ст. 95 Налогового кодекса Российской Федерации. В связи с этим, если налоговый орган достоверность подписи на указанных документах.

Суд первой инстанции правильно пришёл к выводу об отсутствии оснований у  налогового органа отказывать налогоплательщику в признании расходов и применении вычетов, ссылаясь лишь на показания учредителей и руководителей поставщика, не подкрепленные данными почерковедческой экспертизы.

Довод апелляционной жалобы о том, предприниматель обязан обеспечить возможность должностным лицам налогового органа провести повторную налоговую проверку также несостоятелен, в связи со следующим.

Офис предпринимателя расположен по адресу: Кабардино-Балкарская Республика г.Терек ул. Лермонтова 87. Первичная выездная налоговая проверка проводилась налоговым органом по указанному адресу. В акте и решении МРИ ФНС России № 3 по Кабардино-Балкарской Республике допущена опечатка вместо ул.Лермонтова 87, ошибочно указано ул. Лермонтова 81. Проверяющий из УФНС по Кабардино-Балкарской Республике Юсупов М.И. вместе с представителем МРИ ФНС России № 3 по Кабардино-Балкарской Республике приехал в офис по адресу: Кабардино-Балкарская Республика г.Терек ул. Лермонтова 87, где предъявил решение о проведении повторной выездной налоговой проверки и требование о предоставлении документов. Предпринимателем было подготовлено помещение для работников налогового органа, а также приготовлены бухгалтерские документы для проверяющегося, но он для проведения проверки не явился. Письмо-уведомление № 06-23/6584 от 17.09.2008 года не получал.

Не уклонялся от предоставления работникам налогового органа помещения для проведения повторной выездной налоговой проверки, а также бухгалтерских документов за указанный в требовании период проверки. Считает, что из требования налогового органа о предоставлении документов, не следует, что документы должны были быть представлены в Управление, а не находиться на территории налогоплательщика где проверяющие должны с ними ознакамливаться. В соответствии с налоговым кодексом представители налогового органа должны знакомиться с документами только на территории налогоплательщика.

В акте повторной проверки указано, что она проведена на территории налогоплательщика, что не соответствует действительности. Никакие первичные бухгалтерские документы предпринимателя, в ходе повторной налоговой проверки не исследовались, ввиду их отсутствия у лица осуществлявшего повторную выездную налоговую проверку. Документов об отказе со стороны предпринимателя в предоставлении помещения для проверяющих, а также об отказе в предоставлении или об отсутствии бухгалтерских документов представить не может.

Налоговым органом не оспорено, что МРИ ФНС России № 3 по Кабардино-Балкарской Республике проводило выездную налоговую проверку по адресу Кабардино-Балкарская Республика г.Терек ул. Лермонтова 87.

Судом установлено, что в нарушение ст. 89 Налогового кодекса Российской Федерации акт выездной налоговой проверки составлен без выхода на территорию проверяемого налогоплательщика.

Налоговым органом не представлены доказательства направления и получения предпринимателем письма от 17.09.2008 о предоставлении документов, а также что предприниматель уведомлялся о том, что повторная выездная проверка проводится в Управлении.

В соответствии со ст. ст. 100, 101 НК РФ в акте и решении налогового органа должны быть указаны документально подтвержденные факты налоговых правонарушений, выявленные и исследованные в ходе проверки, на основании бухгалтерских и иных документов.

В  нарушение  указанных  требований  Управлением  не  исследовались  первичные бухгалтерские документы предпринимателя, на которые имеются ссылки в акте выездной налоговой проверки.

В акте налоговой проверки зафиксированы ничем не подтвержденные факты налоговых правонарушений, что не отвечает требованиям ст. 100 НК РФ.

Акт УНП МВД КБР №85 от 31.03.2008г., на который имеется ссылка в акте выездной налоговой проверки, таким документом считаться не может.

В ходе проведения повторной налоговой проверки налоговым органом были допущены существенные нарушения требований ст. ст. 100, 101 Налогового кодекса Российской Федерации, приведшие к невозможности установления факта совершения налоговых правонарушений по НДС.

Таким образом, судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно исследованы все обстоятельства дела, проверены доводы лиц, участвующих в деле, им дана правильная оценка, правильно применено материальное законодательство, нарушений процессуальных норм не допущено, выводы суда, изложенные в решении, соответствуют  обстоятельствам дела. Оснований для отмены  судебного акта не имеются.

Доводы апелляционной жалобы проверены, признаны не подтвердившимися материалами дела.

Руководствуясь статьями 266,268,269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 17.09.2009 по делу № А20-872/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.

Председательствующий:                                                                  З. М. Сулейманов    

         Судьи:                                                                                                 А. Л. Фриев