Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2009 по делу n А63-2000/09-С2-4. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки

Дело №

А63-2000/09-С2-4

16АП- 2368/09 (1)

13

ноября

2009 года

Резолютивная часть постановления оглашена

10 ноября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено

13 ноября 2009 года.

Шестнадцатый арбитражный  апелляционный суд в составе: председательствующего Луговой Ю.Б., и судей: Афанасьевой Л.В., Баканова А.П.

при ведении протокола с/з

секретарем Валиевой К.А.-А.

С участием в заседании представителей:

от истцов:

ООО «Межрегиональная компания по реализации газа»:

ОАО «Центрэнергохолдинг»:

 Королев С.А.– представитель по доверенности (копия в деле),

Королев С.А. - представитель по доверенности (копия в деле)

от ответчиков:

Кузичев М.В.

ОАО «ОГК-2»:

от 3-их лиц:

Вайнилавичуте А.П., Цуркан А.Е., Маслова О.В., Чегодаева А.В., Новикова П.М., Осипкова Е.В., Кондратьева М.В., Паршева С.Ф, Запрягаеваой Н.Л., Ильенко Д.А., Сидорова А.А., Ровных Е.А.

от  Саурова К.А.:

Писаренко А.В. – представитель по доверенности (копия в деле)

Вахитова А.А., Столбников Д.А. – представители по доверенностям (копии в деле);

Щектотихин В.Н. - представитель по доверенностям (копии в деле)

не явился, извещен

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Межрегиональная компания по реализации газа» и открытого акционерного общества «Центрэнергохолдинг» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 30.07.2009 по делу № А63-2000/2009-С2-4, под председательством судьи Шаповаловой А.В.

по иску: общества с ограниченной ответственностью «Межрегиональная компания по реализации газа» и открытого акционерного общества «Центрэнергохолдинг»

к Кузичеву Михаилу Васильевичу; ОАО «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии»

третьи лица: Вайнилавичуте Алла Петрасовна, Запрягаева Нина Липатовна, Ильенко Дмитрий Андреевич, Кондратьев Михаил Владимирович, Маслов Олег Васильевич, Новиков Петр Михайлович, Осипков Евгений Васильевич, Паршев Сергей Федорович, Сауров Константин Александрович, Сидоров Андрей Александрович, Цуркан Александр Евгеньевич, Чегодаев Анатолий Васильевич, Ровных Евгений Александрович

о взыскании убытков в размере 446.545.770 руб. 60 коп., причиненных обществу в период исполнения обязанностей генерального директора,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Межрегиональная компания по реализации газа» и открытое акционерное общество «Центрэнергохолдинг» обратились с иском в арбитражный суд Ставропольского края к ответчикам Кузичеву Михаилу Васильевичу, открытому акционерному обществу «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (далее - ОАО «ОГК-2») о взыскании с Кузичева М.В. в пользу ОАО «ОГК-2» убытков в размере 446.545.770 руб. 60 коп., причиненных обществу в период исполнения обязанностей генерального директора; об обязании ОАО «ОГК-2» принять от Кузичева М.В. исполнение решения (денежные средства, иное имущество) о взыскании убытков.

Исковые требования основаны на статье 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», статьях 12 и 15 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы тем, что Кузичев М.В., являясь генеральным директором ОАО «ОКГ-2», подписал с пятнадцатью работниками общества в январе 2008 года дополнительные соглашения к трудовым договорам, по условиям которых увольняемым работникам установлена гарантия в виде выплаты компенсация в размере, кратном среднемесячному заработку, с учетом периода, в котором имело место прекращение трудового договора. Указанные соглашения со стороны Кузичева М.П. подписаны с превышением полномочий, поскольку согласно подпункту 6 пункта 21.2 Устава «ОГК-2» установление социальных льгот и гарантий относится к компетенции Правления общества. В период с 22.05.2008 по 29.05.2008 Паршеву С.Ф., Маслову О.В., Ильенко Д.А., Чегодаеву А.В., Сидорову А.А., Кондратьеву М.В., Вайнилавичуте А.П., Саурову К.А., Запрягаевой Н.Л., Суворовой С.В., Осипкову Е.В., Блохину В.В., Новикову П.М., Ровных Е.А., Цуркану А.Е. была выплачена компенсация с учетом налога на доходы физических лиц в сумме 494.313.177руб.72 коп. Истцы считают, что выплаченная компенсация с налогами на доходы физических лиц в сумме 446.545.770 руб. 60 коп. является убытками общества, которые подлежат возмещению.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 30.07.2009 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме (том 10, л.д. 86-100).

При принятии решения суд исходил из недоказанности факта противоправности действий Кузичева М.В. при исполнении им обязанности генерального директора ОАО «ОГК-2» и отсутствия совокупности элементов, необходимых для привлечения ответчика к деликтной ответственности. Суд также пришел к выводу, что истцы не обладают правом на обращение с соответствующим иском, поскольку ООО «Межрегиональная компания по реализации газа» не владеет необходимым количеством акций, а ОАО «Центрэнергохолдинг» зарегистрировано в качестве юридического лица лишь 01.07.2008, то есть после подписания дополнительных соглашений и осуществлении выплат по ним. При этом суд отклонил довод ОАО «Центрэнергохолдинг» о наличии правопреемства прав как акционера ОАО «ОГК-2», возникшего в результате реорганизации РАО «ЕЭС России». Суд указал, что ОАО РАО «ЕЭС России» прекратило свою деятельность не в результате разделения, а после выделения из его состава нескольких юридических лиц и присоединения его к ОАО «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы».   

Не согласившись с таким решением, ООО «Межрегиональная компания по реализации газа» и ОАО «Центрэнергохолдинг»  направили в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд жалобу, в которой просят решение Арбитражного суда Ставропольского края отменить в полном объеме и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. По мнению подателей жалобы, суд первой инстанции неправильно истолковал статью 58 Гражданского кодекса Российской Федерации и статью 19 Федерального закона «Об акционерных обществах», предусматривающих правопреемство при реорганизации юридического лица. Соистцы считают, что для перехода прав и обязанностей акционера при реорганизации правовое значение имеет содержание разделительного баланса и передаточного акта. В рассматриваемом случае, согласно разделительного баланса, 44,39% акций ОАО «ОГК-2», принадлежащие ОАО РАО «ЕЭС России», переданы ОАО «Центрэенргохолдинг». Право на иск в защиту нарушенных прав акционера следует за акциями и не может остаться у реорганизованного лица. Апеллянты полагают, что в деле имеется достаточно доказательств, свидетельствующих о том, что в результате выплаты единовременной компенсации своим работникам генеральный директор действовал незаконно и ОАО «ОГК-2» понесло убытки, которые должны быть возмещены обществу в судебном порядке.

Кузичев М.В. и третьи лица: Вайнилавичуте А.П., Цуркан А.Е., Маслова О.В., Чегодаева А.В., Новикова П.М., Осипкова Е.В., Кондратьева М.В., Паршева С.Ф, Запрягаеваой Н.Л., Ильенко Д.А., Сидорова А.А., Ровных Е.А. в отзывах на жалобу отклонили изложенные в ней доводы. Полагают, что суд первой инстанции правильно установил все юридически значимые обстоятельства по делу, применил нормы права, подлежащие применению, не допустив при этом каких-либо нарушений процесса.

ОАО «ОГК-2» в отзыве на жалобу указывает на несоответствие выводов суда первой инстанции нормам материального права, а также фактическим обстоятельствам дела. Просит решение Арбитражного суда Ставропольского края от 30.07.2009 отменить, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований истцов.

В судебном  заседании представители  лиц, участвующих в деле, высказали позиции, соответствующие апелляционной жалобе и отзывов на нее.

Третье лицо Сауров К.А. о времени и месте судебного заседания извещался судом по последнему известному адресу: г. Казань, ул. Г. Камала, 53 кв. 2. Копия определения суда возвращена органом связи с отметкой «по истечению срока хранения». На конверте, поступившем в суд, имеется отметка отделения связи г. Казани, что уведомление о получении судебного извещения направлялось Саурову К.А. дважды. Направленная судом в его адрес телеграмма также возвращена в суд ввиду невозможности ее вручения.

При таких обстоятельства суд апелляционной инстанции в соответствии со статьей 123, 124 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признает извещение Саурова К.А. надлежащим и в на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает апелляционную жалобу в его отсутствие.

 Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права, исходя из доводов, содержащихся в апелляционной жалобе и отзывах на нее, считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установил суд, Кузичев М.В., являясь по состоянию на 29.05.2008 генеральным директором ОАО «ОГК-2» (полномочия прекращены досрочно по решению совета директоров от 27.05.2008), в период с 10 по 24 январе 2008 года заключил с Вайнилавичуте А.П., Цуркан А.Е., Масловым О.В., Чегодаевым А.В., Новиковым П.М., Осипковым Е.В., Кондратьевым М.В., Паршевым С.Ф, Запрягаеваой Н.Л., Ильенко Д.А., Сидоровым А.А., Ровных Е.А. и  Сауровым К.А. дополнительные соглашения к трудовым договорам предметом которых является определение льгот и компенсаций (социальный пакет), устанавливаемые работнику. В разделе 3 дополнительных соглашений, стороны установили, что при прекращении трудового договора с работником по любым основаниям (за исключением расторжения трудового договора по инициативе работодателя) работнику выплачивается компенсация в следующих размерах:

- в случае прекращения трудового договора в период с 01.04.2008 по 31.03.2009 в размере 36 месячных заработков;

- в случае прекращения трудового договора в период с 01.04.2009 по 31.03.2010 в размере 24 месячных заработков;

- в случае прекращения трудового договора в период с 01.04.2010 по 08.03.2011 в размере 12 месячных заработков.

В период с 22.05.2008 по 29.05.2008 Кузичевым М.С. были подписаны дополнительные соглашения о прекращении трудовых договоров: № 42 от 14.06.2005 с Паршевым С.Ф.; № 186 от 09.10.2006 с Масловым О.В.; № 36 от 08.06.2005 с Ильенко ДА.; № 23 от 11.05.2005 с Чегодаевым А.В.; № 21 от 05.05.2005 с Сидоровым А.А.; № 11 от 18.04.2005 с Кондратьевым М.В.; № 7 от 18.04.2005 с Вайнилавичуте А.П.; № 24 от 12.05.2005 с Сауровым К.А.; № 22 от 11.05.2005 с Запрягаевой Н.Л.; № 25 от 12.05.2005 с Суворовой СВ.; № 5 от 12.04.2005 с Осипковым Е.В.; № 234 от 19.04.2004 с Блохиным В.В.; № 130 от 31.03.2006 с Новиковым П.М.; № 03 от 11.04.2005 с Ровных Е.А.; № 131 от 31.03.2006 с Цурканом А.Е. Соглашения подписаны на основании заявлений названных работников в порядке подпункта 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации.

В результате прекращения  трудовых договоров, указанным работникам произведены денежные выплаты в следующих размерах: Паршеву С.Ф. в размере 45.132.495 руб. 12 коп., Маслову О.В. в размере 14.328.152 руб.16 коп., Ильенко Д.А. в размере 44.785.150 руб. 56 коп., Чегодаеву А.В. в размере 45.019.263 руб. 24 коп., Сидорову А.А. в размере 44.222.125 руб. 68 коп., Кондратьеву М.В. в размере 26.542.783 руб. 80 коп., Вайнилавичуте А.П. в размере 37.023.656 руб.40 коп., Саурову К.А. в размере 21.141.231 руб. 84 коп., Запрягаевой Н.Л. в размере 45.500.101 руб. 20 коп., Суворовой СВ. в размере 26.827.938 руб., Осипкову Е.В. в размере 21.046.277 руб. 04 коп., Блохину В.В. в размере 20.939.469  руб. 12 коп., Новикову П.М. в размере 25.462.482 руб. 84 коп., Ровных Е.А. в размере 44.758.357 руб.56 коп., Цуркану А.Е. в размере 31.583.693 руб. 16 коп.

В результате расторжения трудовых договоров по соглашению сторон и выплаты компенсаций при увольнении ОАО «ОГК-2» уплатило налог на доходы физических лиц (НДФЛ) в соответствии с главой 23 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 58.050.950 руб. 12 коп.

Общая сумма выплаченных средств с учетом НДФЛ составила 494.313.177 рублей 72 копейки.

В последствии Блохин В.В. и Суворова СВ. были восстановлены в исполнении своих обязанностей и ими была возвращена компенсация в сумме 41.920.326 руб. 06 коп.

Посчитав, что исполнение воли генерального директора Кузичева М.В., приведшее к неразумным и необоснованным денежным тратам, является для Общества убытками, причиненными виновными действиями Кузичева М.В., акционеры ОАО «ОГК-2» ООО «Межрегионгаз» и ОАО «Центрэнергохолдинг» обратились в арбитражный суд с настоящим иском на основании пункта 5 статьи 71 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах).

В силу пункта 5 статьи 71 Закона об акционерных обществах общество или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем одним процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета), общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу, в случае, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи.

Суд первой инстанции, вынося решение об отказе в удовлетворении исковых требований, пришел к выводу, что истцы не обладают правом на обращение с соответствующим иском, поскольку ООО «Межрегиональная компания по реализации газа» не владеет необходимым количеством акций, а ОАО «Центрэнергохолдинг» зарегистрировано в качестве юридического лица лишь 01.07.2008, то есть после подписания дополнительных соглашений и осуществлении выплат по ним.

Судебная коллегия полагает, что указанный вывод суда сделан в результате неправильного толкования и применения норм материального права.

ООО «Межрегионгаз» является владельцем 0,6245 % акций ОАО «ОГК-2»,  как на момент заключения дополнительных соглашений, так и на момент выплат работникам денежной компенсации.

ОАО «Центрэнергохолдинг» приобрело права