Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2008 по делу n А20-2147/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

что  ООО «Астек» направляло (предоставляло), а общество получало от ООО «Астек» реестр счетов-фактур с надлежащей отметкой налогового органа, в котором ООО «Астек» состоит на учете.

Не принимается довод общества о том, что существование и передача подлинника реестра счетов-фактур с надлежащей отметкой налогового органа, в котором состоит на учете ООО «Астек», подтверждается содержанием решения инспекции от 27.07.2004 № 1506 и тем, что в соответствии с указанным решением инспекции обществу за апрель 2004 был доначислен акциз только в сумме 1293782,68 руб., а спорная сумма недоимки по акцизу в размере 4603444,32 руб. этим решением не была доначислена  (л.д.125, т.2).

Действительно, указанным решением инспекции по результатам камеральной проверки за апрель 2004г. недоимка по укцизу установлена только в сумме 1293782,68 руб., однако этот факт не подтверждает доводов общества.

Из текста решения инспекции от 27.07.2004 № 1506 (л.д. 125, т.2) и докладной записки №4308 от 27.07.2004 по результатам камеральной проверки (л.д.127,т.2) не усматривается, что во время камеральной проверки  обществом представлялись, а у инспекции имелись,  и исследовались подлинники реестров счетов-фактур с надлежащей отметкой налогового органа, в котором состоит на учете ООО «Астек», на основании которых обществом применен спорный вычет.

Из смысла указанных решения и докладной записки, при тех формулировках, которые в них имеются, апелляционной инстанцией  также не усматривается существование и наличие у инспекции названных реестров.

Таким образом, апелляционной инстанцией оценивается решение инспекции от 27.07.2004 № 1506, как документ, который не подтверждает обстоятельства существования и представления обществом в инспекцию названных реестров.

В материалах дела имеются письмо общества от 03.12.2004 № 195 в адрес управления об угоне в августе 2004г. личного автомобиля гражданина Кабардукова К.М. (л.д. 26, т.3) и акт от 17.08.2004 приема-передачи бухгалтерских документов (л.д.78, т.6).

Указанные документы, по мнению общества, являются доказательствами подтверждающими, что у общества имелись все необходимые документы, подтверждающие право на вычет спорных сумм акциза на нефтепродукты.

Однако, суд апелляционной инстанции не усматривает в названном письме и акте сведений о конкретных документах.

Из материалов дела не усматривается, что в угнанной машине гражданина Кабардукова К.М. находились подлинные документы, подтверждающие право на вычет по эпизоду с ООО «Астек».

В названном акте от 17.08.2004 отсутствует четкий перечень переданных документов, отсутствуют указание на их реквизиты.

Содержание письма и акта оценивается апелляционной инстанцией как обстоятельство, исключающее рассматривать письмо и акт в качестве доказательств существования и хищения документов, подтверждающих право общества на спорный вычет сумм акциза на нефтепродукты.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют и обществом не представлено доказательств, что по факту угона автомобиля гр. Кабардукова К.М. возбуждалось уголовное дело.

Обстоятельства, связанные с хищением именно реестров счетов-фактур с соответствующими отметками налогового органа в связи с угоном автомобиля, апелляционной инстанцией не оцениваются как достоверные.

Общество ссылается на акт от 28.02.2007 №4 и  решение от 03.05.2007 № 2 по результатам повторной выездной налоговой проверки, как на доказательство соблюдения обществом требований налогового законодательства в части обязанности представить реестр счетов-фактур с отметкой налогового органа, в котором состоит на учете покупатель (ООО «Астек»).

Однако и в акте и в решении по эпизоду отношений общества с ООО «Астек» и применением в связи с этим вычета, управлением указано: «…в нарушение ст. 200 НК РФ документы, подтверждающие заявленную сумму вычетов в размере 5897227 руб. в апреле 2004 года у налогоплательщика отсутствуют.»(л.д.21,29, т.1).

Общество ссылается на последний абзац текста первой страницы решения управления от 03.05.2007 № 2 (л.д.29, т.1) который, по мнению общества, является доказательством существования и представления ранее в инспекцию во время камеральной проверки подлинников реестров счетов-фактур с надлежащей отметкой налогового органа, в котором состоит на учете ООО «Астек».

Текст решения управления, на который ссылается общество, содержит следующее: «В проставлении отметок на счетах-фактурах ООО «Астек» инспекцией отказано… Однако, указанные в акте повторной выездной  налоговой проверки отсутствующие документы, были исследованы при производстве камеральной проверки, на основании чего было вынесено Решение № 1506 ИФНС России по г.Нальчику от 27.07.2004г. об отказе…». 

Из указанного текста не усматривается, что управление располагало подлинниками указанных реестров с соответствующей отметкой и они исследовались управлением. Из приведенного текста и пояснений представителей управления и инспекции в судебном заседании следует, что при составлении текста решения от 03.05.2007 № 2 в этой части была допущена некорректная и обобщающая редакция формулировки оценки действий инспекции при проведении камеральной проверки, по результатам которой было вынесено решение от 27.07.2004 № 1506 (л.д.125, т.2).

Апелляционной инстанцией принимается довод инспекции относительно некорректной редакции указанного текста, так как из самого решения от 27.07.2004 № 1506 не следует, что от общества принимались и инспекцией исследовались подлинники реестров счетов-фактур с соответствующими отметками. При этом апелляционной инстанцией в совокупности учитывается, что материалами дела не подтверждается и обществом не представлено каких-либо доказательств, что состоялась передача от ООО «Астек» обществу и получением обществом  этих реестров и нет  доказательств направления (предоставления) реестров с отметками в инспекцию. Также апелляционной инстанцией принимается во внимание, что 11.12.2006 инспекцией было вручено обществу требование (л.д. 127, т.3) о представлении  реестра счетов-фактур для подтверждения вычета за апрель 2004 по эпизоду с ООО «Астек», однако исполнение обществом этого требования не подтверждается.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что подлинники реестров счетов-фактур с надлежащей отметкой налогового органа, в котором состоит на учете ООО «Астек» не передавались и не могли передаваться от ООО «Астек» обществу, а затем от общества в инспекцию, поскольку существование таких реестров не подтверждается.

В материалах дела имеются  документы, исходящие от налогового органа, в котором ООО «Астек» состоит на учете. Эти документы подтверждают отказ налогового органов удовлетворить заявление ООО «Астек» о регистрации счетов-фактур по полученным в апреле 2004 года нефтепродуктам проставлении отметок на реестрах – письма Межрайонной ИФНС №2 по Московской области от 15.01.2007 (л.д. 103, т.3), от 01.07.2008 (л.д. 33, т.6), от 24.05.2004 (л.д.34, т.6).

Указанные в этих документах сведения об отказе в удовлетворении заявления ООО «Астек» в регистрации реестра обществом не опровергнуты. Суд апелляционной инстанции оценивает эти сведения как достоверные и свидетельствующие об отсутствии реестра счетов-фактур с отметкой налогового органа.

При таких обстоятельствах инспекция и/или управление не утрачивали и не могли утратить подлинники названных реестров с отметкой налогового органа в связи отсутствием доказательств существования таких реестров и представления их  в инспекцию и/или в управление.

Таким образом, по эпизоду отношений общества с ООО «Астек» управлением сделан правильный вывод о необоснованном применении обществом вычета суммы акциза на нефтепродукты в размере 5897227 руб., с учетом уплаченной обществом в бюджет (после камеральной проверки) суммы 1293782,68 руб. и обоснованно доначислен акциз к уплате в бюджет за апрель 2004 г. в сумме 4603444,32 руб.

В этой части решение суда первой инстанции надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу общества – без удовлетворения.

Вместе с тем, по данному эпизоду суд первой инстанции не учел и не применил положения п.п. 1 ст. 146, п.1 ст.154, п.п.3п.4 ст. 199 НК РФ. Поскольку обществом в налоговую базу по НДС при реализации не включалась сумма акцизов за апрель 2004г. в размере 4603444,32 руб.,  управлением правомерно в этой части был доначислен НДС в размере 828619,97 руб. В судебном заседании апелляционной инстанции произведен и проверен арифметический расчет суммы НДС, который прилагается к материалам дела. Представители лиц участвующих в деле замечаний к правильности арифметического расчета не заявили.

Суд первой инстанции своим решением от 18.09.2008 в этой части суммы НДС (и соответствующей суммы пеней) за апрель 2004 г. по эпизоду отношений общества с ООО «Астек» признал решение управления от 03.05.2007 № 2 недействительным, что фактически противоречит правильным выводам суда, изложенным в этом же судебном решении от 18.98.2008 по настоящему делу о правомерности решения управления в части доначисления и обязанности общества уплатить в бюджет суммы акцизов в размере 4603444,32 руб.

В связи с тем, что основания для признания  недействительным решения управления от 03.05.2007 № 2 в части названной суммы НДС 828619,97 руб. (и соответствующей суммы пеней) отсутствуют, решение суда первой инстанции в этой части подлежит отмене, апелляционная жалоба управления – удовлетворению, требования общества в этой части надлежит оставить без удовлетворения.

В части эпизода применения вычета сумм акциза на нефтепродукты по операциям общества с ООО «Лесстройторг» апелляционная жалоба управления подлежит удовлетворению.

По операциям по реализации нефтепродуктов ООО «Лесстройторг» обществом был принят вычет по акцизам на нефтепродукты 87506996 руб. в сентябре 2004 года и 2232216 руб. в ноябре 2004 года. Указанные вычеты не были приняты управлением и доначислены по результатам проверки за указанные периоды.

Признавая необоснованным доначисление обществу акциза за сентябрь, ноябрь 2004 года и соответствующих пеней суд первой инстанции исходил из того, что письмами общества от 20.12.2004 №197 и от 29.10.2004 №183 подтверждается, что необходимые для подтверждения права на вычет реестры счетов-фактур были направлены обществом в налоговую инспекцию.

Согласно налоговым декларациям за сентябрь и ноябрь 2004 года общество продекларировало налоговые вычеты по операциям с ООО «Лесстройторг» в сентябре по бензину с октановым числом «80» - 26316713,46 руб., по бензину автомобильному с иными октановыми числами – 28887562,88 руб., по дизельному топливу – 31302721 руб., в ноябре соответственно 1096422 руб., 4800805 руб.

Право на применение налогового вычета обязан доказать налогоплательщик.

По данному эпизоду материалами дела не подтверждается, что обществом выполнены требования п.8 ст.200 и п. 8 ст. 201 НК РФ.

Обществом не представлены до, во время и после повторной выездной налоговой проверки, а также в период судебного разбирательства по настоящему делу доказательства, подтверждающие предоставление обществом в инспекцию и/или в управление подлинников реестров счетов-фактур с надлежащей отметкой налогового органа, в котором состоит на учете ООО «Лесстройторг», а также факт существования таких подлинных реестров с соответствующими отметками налогового органа.

Имеющиеся в деле документы, письма, справки не признаются апелляционной инстанцией доказательствами соблюдения названных положений налогового законодательства.

Пунктом 4.10 договора купли-продажи нефтепродуктов от 31.08.2004 № 16/04 между обществом и ООО «Лесстройторг» предусмотрено, что ООО «Лесстройторг» обязано предоставить обществу реестр счетов-фактур с отметкой налогового органа, в котором состоит на учете ООО «Лесстройторг». Эти реестры должны быть предоставлены в течение 15 дней по истечении срока, установленного законодательством для подачи ООО «Лесстройторг» декларации по акцизам. Документы для проведения налогового вычета предоставляются ООО «Лесстройторг» обществу срочной почтой с описью вложений либо нарочным с передачей представителю общества под роспись. Документы должны быть представлены в надлежащем составе и состоянии, позволяющем проведение на их основании налогового вычета. (л.д.25, т.4).

В материалах дела отсутствуют и обществом не представлено доказательств того, что  ООО «Лесстройторг» направляло (предоставляло), а общество получало от ООО «Лесстройторг» реестры счетов-фактур с надлежащим отметками налогового органа, в котором ООО «Лесстройторг» состоит на учете.

В материалах дела имеется сообщение от 28.02.2007 № 06/3775, переданное факсовой связью (л.д.118, т. 6).

Из этого сообщения усматривается, что оно выполнено на бланке ИФНС России по г. Сальску Ростовской области, направлено адресату – ИФНС России по Кабардино-Балкарской Республике и УФНС России по Ростовской области, имеет подпись с расшифровкой – начальник ИФНС России по г.Сальску Колычев М.А.

Из содержания этого сообщения следует, что адресату предоставляются копии реестров счетов-фактур с отметкой налогового органа, реестры зарегистрированы в журнале регистрации реестров счетов-фактур, суммы акциза по данным счетам-фактурам включены в декларацию соответственно за сентябрь и ноябрь 2004 года.

К названому сообщению имеются приложения, которые также переданы факсом -  реестры счетов-фактур с отметками (л.д.119-125, т.6).

На указанные сообщение от 28.02.2007 и копии  реестров счетов-фактур, переданные адресату факсовой связью, общество ссылается как на доказательства существования и предоставления в инспекцию реестров счетов-фактур с отметкой налогового органа (ИФНС России по г.Сальску Ростовской области), в котором стоит на учете покупатель (ООО «Лесстройторг») по операциям реализации нефтепродуктов, по которым обществом произведены  спорные вычеты акцизов на нефтепродукты за сентябрь, ноябрь 2004 года.

Материалами дела не подтверждается существование подлинного письма ИФНС России по г. Сальску от 28.02.2007 № 06/3775 идентичного названному факсовому сообщению с такими же реквизитами..

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие направление ИФНС России по г. Сальску электронной почтой или иными средствами связи в адрес инспекции сообщения или письма от 28.02.2007 № 06/3775 и приложений.

ИФНС России по г.Сальску письмом от 05.04.2007 № 7609 на запрос управления  не подтверждает наличие спорных счетов-фактур с отметками и не подтверждает сообщение от 28.02.2007 № 06/3775 (л.д. 126, т.6).

ИФНС России по г. Сальску письмом от 26.08.2008 № 22226 сообщает о снятии 20.12.2004 ООО «Лесстройторг» с налогового учета в связи изменением юридического адреса и переходом его на налоговый учет в ИФНС России № 33 по г. Москве и передачей всего пакета документов организации по новому месту постановки на налоговый учет, при этом сообщается о невозможности