Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2008 по делу n А77-1509/07. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

в налоговую инспекцию 15.05.2007 уточненных налоговых деклараций по налогу на прибыль за 2004 и 2005 годы, по НДС за 1 и 2 кварталы 2004 года, 1 квартал и апрель 2005 года соответствуют в полном объеме требованиям статей 80 и 81 Налогового кодекса Российской Федерации.

Применять кассовый метод для определения даты получения дохода и считать поступление на расчетный счет общества в ФКБ «Кредо-Финанс» г. Кизил-Юрт Республики Дагестан во 2 и 4 кварталах 2004 года и 1 квартале 2005 года денежных средств в размере 22 134 200 рублей занижением налогооблагаемой базы за период 2004-2005 года и, соответственно, определить неуплату по налогу на прибыль за 2004 год в сумме 3 101 400 рублей и за 2005 год в сумме 1 241 200 рублей основания отсутствуют.

Считать внесение обществом 05.01.2005 2 000 000 рублей на пополнение счета в ФКБ «Кредо-Финанс» г. Кизил-Юрта Республики Дагестан доходом за 2004 год оснований нет.

Считать неуплаченным обществом НДС за 1 квартал 2004 года в сумме 305 100 рублей, за апрель 2004 года в сумме 314 300 рублей, за 4 квартал 2004 года в сумме 1 758 100 рублей и 1 квартал 2005 года в сумме 999 000 рублей основания отсутствуют. На момент окончания выездной налоговой проверки (18.07.2007) образовалась недоимка общества по НДС: за 4 квартал 2004 год в сумме 115 300 рублей, за 1 квартал 2005 года в  сумме 274 300 рублей, а всего в общей сумме 389 600 рублей.

Основания для определения среднегодовой стоимости имущества в размере 50 142 200 рублей и определения неуплаты налога на имущество за 2005 год в сумме 356 200 рублей отсутствуют.

Суд первой инстанции не принял доводы общества о представлении уточненных налоговых деклараций, мотивировав установленной  в ходе судебного разбирательства фальсификацией основного доказательства, представленного обществом в обоснование незаконности оспариваемого решения налоговой инспекции, а именно квитанции серии 364038-76 № 00308 от 15.05.2007 о приеме заказного письма с уведомлением о направлении в адрес налоговой инспекции уточненных налоговых декларации по налогу на прибыль за 2004 и 2005 годы, по НДС за 1 и 4 квартал 2004 года и 1 квартал и апрель 2005 года. Суд первой инстанции сослался на свидетельские показания почтальона 38-го отделения почты г. Грозного Горбулевой Н.В., заявившей об изготовлении ею по просьбе сотрудника управления почтовой связи г. Грозного в июне 2007 года фиктивной квитанции с внесением штемпельной даты приема 15 мая 2007 года на самой квитанции и на перечне отправляемых от имени общества документов, а также на показания ревизора почты г. Грозного Успановой З.С-А., подтвердившей выявление ею факта фальсификации почтальоном Горбулевой Н.В. квитанции почтового отправления серии 364038-76            № 00308 от 15.05.2007, приобщенной к отчету за июнь 2007 года.

В части выводов заключения эксперта суд первой инстанции указал, что они основаны на презумпции своевременного отправления обществом в адрес налогового органа уточненных налоговых деклараций, то есть соблюдения требований налогового законодательства, совокупность выясненных обстоятельств о фальсификации письменных доказательств заявителя, а также обстоятельств, касающихся правомочности экспертного учреждения ООО «Аудиторская компания «Бизнес-Консалт» при вынесении заключения судебно-бухгалтерской экспертизы в условиях истекшей лицензии и реорганизации юридического лица путем разделения, ставит под сомнение выводы экспертизы с позиций достоверности и допустимости данного конкретного вида доказательств.

Однако согласно представленной обществом апелляционному суду надлежаще заверенной копии лицензии №Е 002804 на осуществление аудиторской деятельности, выданной ООО «Аудиторская компания «Бизнес-Консалт», срок действия данной лицензии продлен до 10.12.2012. Какие-либо документы о реорганизации ООО «Аудиторская компания «Бизнес-Консалт» налоговой инспекцией с заявлением от 11.08.2008 представлены не были. Приложенные к заявлению от 11.08.2008 светокопии лицензий ООО «Аудиторская компания «Бизнес-Консалт» надлежащим образом не заверены.

Апелляционный суд принимает в качестве доказательства по делу представленную апелляционному суду надлежаще заверенную копию лицензии №Е 002804 на осуществление аудиторской деятельности, выданной ООО «Аудиторская компания «Бизнес-Консалт», поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства направления налоговой инспекции обществу заявления от 11.08.2008, в судебном  заседании 11.08.2008 представитель общества не участвовал в связи с отзывом доверенности.

Что касается фальсификации квитанции серии 364038-76 №00308 от 15.05.2007  о приеме заказного письма с уведомлением о направлении обществом в адрес налоговой инспекции уточненных налоговых декларации по налогу на прибыль за 2004 и 2005 годы, по НДС за 1 и 4 квартал 2004 года и 1 квартал и апрель 2005 года, то как следует из материалов дела, показания свидетелей носят противоречивый характер.

Так, при рассмотрении дела в суде первой инстанции в судебном заседании 11.08.2008 почтальон 38-го отделения почты г. Грозного Горбулева Н.В. заявила об изготовлении ею по просьбе юриста отделения почтовой связи г. Грозного в июне 2007 года квитанции с внесением штемпельной даты приема 15 мая 2007 года на квитанции.

Однако при рассмотрении апелляционной жалобы общества в суде апелляционной инстанции почтальон 38-го отделения почты г. Грозного Горбулева Н.В. заявила, что спорная квитанция была оформлена ею 15.05.2007, пояснила, что при заполнении квитанции бланки квитанции слиплись, что объясняет номер квитанции, исправления в номер квитанции она не стала вносить. Юрист управления почтовой связи г. Грозного Таймолкина В.В. пояснила, что к оформлению спорной квитанции она не имеет никакого отношения, каких-либо указаний по оформлению спорной квитанции задним числом работникам 38-го отделения почты г. Грозного не давала, в отделение почты приходила только для отправления своей почты.

Ревизор почты г. Грозного Успанова З.С.-А. при рассмотрении дела в суде первой инстанции в судебном заседании 11.08.2008 заявила о том, что ею было зафиксировано приобщение в конце июня майской квитанции со следами подчистки.

Однако согласно представленному апелляционному суду подлинному акту исследования №1423/08, проведенному ГУ – Республиканский центр судебной экспертизы г.Махачкала, в текст почтовой квитанции серии 364038-76 №00308 от 15.05.2007, в цифровые обозначения на ней, в оттиск печати «Почты России» на оборотной стороне почтовой квитанции и в перечень документов, отправляемых обществом в налоговую инспекцию 15.05.2007, на оттиск печати «Почты России», расположенном в правом углу, какие-либо изменения не вносились.

Апелляционный суд принимает данный акт исследования №1423/08 в качестве доказательства по делу, поскольку, как было указано выше, в судебном  заседании 11.08.2008 представитель общества не участвовал в связи с отзывом доверенности, в связи с чем общество не могло представить доказательства в подтверждение своих доводов и в опровержение доводов налоговой инспекции, которые были заявлены только 11.08.2008.

С учетом противоречивости показаний свидетелей о дате и факте направления обществом уточненных налоговых деклараций, отсутствии вступившего в законную силу приговора суда, который устанавливал бы факт фальсификации  квитанции серии 364038-76 №00308 от 15.05.2007, наличии надлежаще заверенной копии лицензии №Е 002804 на осуществление аудиторской деятельности, выданной ООО «Аудиторская компания «Бизнес-Консалт», срок действия которой продлен до 10.12.2012, отсутствии каких-либо документов о реорганизации ООО «Аудиторская компания «Бизнес-Консалт», апелляционный суд считает, что основания для вывода о фальсификации вышеуказанной квитанции и основания для непринятия в качестве доказательства экспертного заключения отсутствуют.

Как правильно указано в заключении эксперта в части поступления на расчетный счет общества в ФКБ «Кредо-Финанс» г. Кизил-Юрт Республики Дагестан в 2004 году и 1 квартале 2005 года денежных средств в размере 22 134 200 рублей, в соответствии с пунктом 1 статьи 273 Налогового Кодекса Российской Федерации организации (за исключением банков) имеют право на определение даты получения дохода (осуществления расхода) по кассовому методу, если в среднем за предыдущие четыре квартала сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций без учета налога на добавленную стоимость не превысила одного миллиона рублей за каждый квартал.

Выручка общества за 2004 год составила согласно уточненного отчета о прибылях и убытках за 2004 год 36 889 000 рублей. Средняя выручка составила 9 222 250 рублей (36 889/4). По данным акта выездной налоговой проверки (п. 2.1.), выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета НДС и без учета денежных средств, поступивших на расчетный счет в ФКБ «Кредо-Финанс» составила: 1 квартал 2004 года-2 655,8 тыс. рублей, 2 квартал 2004 года - 7 155,4 тыс. рублей, 4 квартал 2004 года - 10 163,2 тыс. рублей, 1 квартал 2005 года - 3 570,6 тыс. рублей.

Даже без учета денежных средств, поступивших на расчетный счет общества в ФКБ «Кредо-Финанс», в среднем сумма выручки превышает 1 000 000 рублей как по данным общества, так и по данным акта выездной налоговой проверки.

Таким образом, применять кассовый метод для определения даты получения дохода и считать поступление на расчетный счет общества в ФКБ «Кредо-Финанс» г. Кизил-Юрт Республики Дагестан во 2 и 4 кварталах 2004 года и 1 квартале 2005 года денежных средств в размере 22 134 200 рублей занижением налогооблагаемой базы за период 2004 – 2005 годов, и, соответственно, определения неуплаты по налогу на прибыль за 2004 год в сумме 3 101 400 рублей и за 2005 год в сумме 1 241 200 рублей основания отсутствуют.

В части внесения обществом 05.01.2005 2 000 000 рублей на пополнение счета в ФКБ «Кредо-Финанс» г. Кизил-Юрт Республики Дагестан в заключении эксперта указано, что обществом 05.01.2004 были внесены денежные средства в сумме 2 000 000 рублей на пополнение счета в ФКБ «Кредо-Финанс» г. Кизил-Юрт Республики Дагестан (объявление на взнос наличными ФКБ «Кредо-Финанс» Кизилюртовский от 05.01.2004  № 3), 05.01.2005 в указанный банк сумма 2 000 00 рублей не поступала, в пункте 2.1. акта выездной налоговой проверки указано, что вышеуказанная сумма поступила за реализованную продукцию, в пункте 1 возражений по акту выездной налоговой проверки от 08.10.2007 общество разъясняет, что вышеуказанная сумма является зачислением на счет возвращенных в кассу неиспользованных подотчетных сумм.

Назначение взноса «пополнение счета» (объявление на взнос наличными ФКБ «Кредо-Финанс» Кизилюртовский от 05.01.2004 №3) трактовать как «поступление за реализованную продукцию» нет оснований.

Налоговой инспекцией доказательств обратного не представлено.

В соответствии с платежным поручением от 30.12.2003 № 10 сумма 2 000 000 рублей была перечислена 05.01.2004 ООО ПКФ «Спецтрейдинг» за ГСМ (договор б/н от 17.03.2003, счет-фактура от 17.03.2003, акт сверки между обществом и ООО ПКФ «Спецтрейдинг» от 29 12.2003) как погашение кредиторской задолженности обществом перед ООО ПКФ «Спецтрейдинг».

Таким образом, считать внесение обществом 05.01.2005 2 000 000 рублей на пополнение счета в ФКБ «Кредо-Финанс» г. Кизил-Юрт Республики Дагестан доходом за 2004 год оснований нет. Данные выводы эксперта соответствуют материалам дела.

Так как сумму 2 000 000 рублей признать доходом оснований нет, то считать неуплаченной сумму 305 100 рублей НДС за 1 квартал 2004 года основания также отсутствуют.

В части доначисления налоговым органом сумм НДС 314 300 рублей, 1 758 100 рублей и 999 000 рублей согласно материалов дела и заключения эксперта на расчетный счет общества в ФКБ «Кредо-Финанс» г. Кизил-Юрт Республики Дагестан поступило 2 060 300 рублей (пункт 2.2. акта выездной налоговой проверки и выписка ФКБ «Кредо-Финанс» Кизилюртовский за период с 01.04.2003 по 21.07.2007). Также в апреле 2004 года с этого расчетного счета было уплачено:

- ООО «Спектр-Ойл» по письму ИП Умаханову М.Д. за ООО «Виктория» в счет взаиморасчетов с ООО «Спектр-Ойл» за бензин АИ-92 сумма 2 000 000 рублей, в том числе НДС 18% - 305 084 рублей 75 копеек (п/п от 05.04.2004 № 5, счет-фактура от 30.03.2004 № 48, письмо ИП Умаханов М.Д., выписка ФКБ «Кредо-Финанс» Кизилюртовский за период с 01.04.2003 по 21.07.2007).

- ООО фирма «ФАЛАР» за автомат для резки кирпича сырца сумма 181 056, 28 рублей в том числе НДС 18% - 27 618 рублей 74 копейки (п/п от 14.04.2004 № 6, счет-фактура от 12.04.2004 №107, выписка ФКБ «Кредо-Финанс» Кизилюртовский за период с 01.04.2003 по 21.07.2007).

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, в отношении:

1. товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой;

2. товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Вычетам подлежат, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно, в апреле необходимо доначислить 314 300 рублей и принять к вычету 332 700 рублей. Подлежит возмещению за апрель 2004 года 18 400 рублей.

Считать неуплатой сумму 314 300 рублей НДС за апрель 2004 года основания отсутствуют.

В части остальных сумм НДС по данным выписок ФКБ «Кредо-Финанс» Кизилюртовский за период с 01.04.2003 по 21.07.2007 на расчетный счет общества поступили суммы:

Октябрь 2004 года – 4 552 000 рублей, в том числе НДС 18 % - 694 400 рублей.

Ноябрь 2004 года – 1 640 700 рублей, в том числе НДС 18 % - 250 300 рублей.

Декабрь 2004 года - 5 332 400 рублей, в том числе НДС 18 % - 813 400 рублей.

1 квартал 2005 года - 6 548 800 рублей, в том числе НДС 18 % - 999 000 рублей.

Вышеуказанные суммы НДС отражены в уточненных декларациях по НДС, направленных обществом в налоговую инспекцию по почте 15.05.2007.

Также в налоговую инспекцию был представлен уточненный