Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2008 по делу n А18-665/07. Постановление суда апелляционной инстанции: Признать ненорм. пр.акт недействительным в части

лежит на налогоплательщике - обществом не представлено доказательств, того что газ, в отношении которого применен указанный в декларациях вычет в этот же период на эту же сумму не являлся разбалансом, т.е. не являлся потерями, которые не признаются объектом налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса РФ. Также не представлено обществом доказательств реализации газа, квалифицированного как разбаланс газа, что позволило бы определить наличие условия для вычета – наличие операций, признаваемых объектом.

Из оспариваемого решения от 09.08.2007 №87 следует, что обществу  был доначислен НДС в сумме 7333471 руб., в связи с тем, что общество в нарушение п. 5 ст. 167 Налогового кодекса РФ не исчислило НДС с непогашенной дебиторской задолженности ГУП «Ингушгаз» в размере 44000826 руб. срок исковой давности которой составил в декабре 2006 г. 3 года.

Согласно п. 5 ст. 167 Налогового кодекса РФ в случае неисполнения покупателем до истечения срока исковой давности по праву требования исполнения встречного обязательства, связанного с поставкой товара (выполнением работ, оказанием услуг), датой оплаты товаров (работ, услуг) по которой устанавливается момент определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость, признается  наиболее ранняя из следующих дат: день истечения указанного срока исковой давности;  день списания дебиторской задолженности.

В силу статьи 203 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

В оспариваемом решении от 09.08.2007 №87 указано, что последняя оплата товара была произведена ГУП «Ингушгаз» в ноябре 2006 года.

В силу пункта 7 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах", если дебиторская задолженность не будет погашена до 1 января 2008 года, она подлежит включению налогоплательщиком в налоговую базу в первом налоговом периоде 2008 года.

С учетом того, что срок исковой давности не истек общество в соответствии с п. 5  ст. 167 Налогового кодекса РФ обоснованно не включало сумму задолженности в налоговую базу по НДС за декабрь 2006.

Ссылка налоговой инспекции на то, что ГУП «Ингушгаз» ликвидировано 15.02.2007 не является основанием для включения дебиторской задолженности в налоговую базу по НДС за декабрь 2006 г.

В нарушение ст. 153, ст. 154 Налогового кодекса РФ обществом занижена налоговая база на суммы денежных средств, поступивших в счет погашения дебиторской задолженности за реализованный, но не оплаченный газ по состоянию на 01.01.2006 в сумме 42323504 руб., в связи с чем неисчисленный НДС составил 7618231 руб. Налоговой инспекцией по данному эпизоду, с учетом  результатов камеральной проверки – решения от 05.07.2006 № 690, установлено наличие недоимки в размере 6957784 руб., что подтверждается материалами дела.

Также материалами дела подтверждается, что обществом за август занижена налоговая база на стоимость реализованного имущества в сумму 16230298 руб. В соответствии с договором от 28.08.2006 № 6-615 общество реализовало ООО «Межрегионгаз» два здания: 6609233,48 руб. (без учета НДС) и 9621064,52 руб. (без учета НДС). По акту указанные здания 28.08.2006 переданы покупателю. Общество не исчислило сумму НДС в размере 2921454 руб.

 Представителем общества по указанным двум эпизодам не оспаривается факт занижения налоговой базы и правомерность доначисления НДС. Каких-либо доказательств, опровергающих результаты налоговой проверки в этой части, обществом не представлено.

Доводы общества о том, что эти указанные суммы доначисленного НДС (6957784 руб. и 2921454 руб.) не являются недоимкой и не подлежат уплате в бюджет  в связи с наличием переплаты и права на вычет в сумме 35104965 руб., апелляционным судом не принимаются на основании вышеуказанных обстоятельств и оценки апелляционным судом обстоятельств и доказательств наличия разбаланса, отсутствия операций, признаваемых объектом налогообложения, отражения обществом операций в декларациях.  Поскольку право на вычет обществом не доказано, у суда апелляционной инстанции в этой части спора отсутствуют основания для удовлетворения требований общества и признания недействительным оспариваемого решения налоговой инспекции.

Таким образом, у налоговой инспекции отсутствовали основания для доначисления обществу НДС 2137402 руб. - по эпизоду возникшего разбаланса и отсутствием у общества соответствующих исчислений налога, НДС в сумме 7333471 руб. - по эпизоду истечения срока давности взыскания дебиторской задолженности, а также для начисления штрафа 1894174,6 руб. и соответствующих сумм пеней. По указанным эпизодам требования надлежит удовлетворить, решение налоговой инспекции надлежит признать недействительным.

  В остальной части: доначисление налоговой инспекцией НДС 2921454 руб. - по эпизоду реализации зданий и НДС 6957784 руб. – по эпизоду погашения дебиторской задолженности за реализованный газ по состоянию на 01.01.2006 в сумме 42323504 руб. требования общества удовлетворению не подлежат.

При обращении с заявлением о признании недействительным решения налоговой  инспекции обществом уплачена государственная пошлина 2000 руб., при обращении с апелляционной жалобой – 1000 руб. Апелляционный суд решил государственную пошлину отнести на общество и налоговую инспекцию поровну, в связи с чем с налоговой инспекции в пользу общества надлежит взыскать госпошлину 1500 рублей. В остальной части госпошлина относится на общество.

Руководствуясь статьями 198-201, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

        Признать несоответствующим Налоговому кодексу РФ и недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 1 по Республике Ингушетия от 09.08.2007 №87 в части предложения обществу с ограниченной ответственностью «Ингушрегионгаз» уплатить недоимку по НДС 2137402 руб. и 7333471 руб., начисления соответствующих сумм пеней, привлечения к налоговой ответсвенности по п.1 ст. 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа 1894174, 6 руб.

         В остальной части отказать в удовлетворении заявленных требований.

         Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 1 по Республике Ингушетия в пользу общества с ограниченной ответственностью «Ингушрегионгаз» 1500 руб. государственную пошлину. 

        Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд  Республики Ингушетия.

      Председательствующий                                               И.А. Цигельников

      Судьи                                                                              Ю.Б. Луговая

                                                                                               А.Л. Фриев