Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2015 по делу n А22-2129/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                          

15 октября 2015 года                                                                         Дело № А22-2129/2015 

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 октября 2015 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Белова Д.А.,

судей: Афанасьевой Л.В., Параскевовой С.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания               Остриковой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу  открытого акционерного общества «Калмэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.07.2015 по делу № А22-2129/2015 (судья Челянов Д.В.)

по заявлению открытого акционерного общества «Калмэнергосбыт»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия

о признании незаконным решения,

третье лицо – общество с ограниченной ответственностью «РегионЭнергоКонтракт»,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о дате и месте проведения судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Калмэнергосбыт» (далее – заявитель, ОАО «Калмэнергосбыт») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия от 15.04.2015 по делу № 08-02-135/2015.

Решением от 30.07.2015  в удовлетворении заявленных требований отказано.

ОАО «Калмэнергосбыт» не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда от 30.07.2015 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ  в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о дате и месте проведения судебного заседания.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями ст. ст. 268 – 271 АПК РФ, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права, изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, для поставки электрической энергии сети автомобильных заправочных станций ОАО «ЛУКОЙЛ» (АЗС ЛУКОЙЛ) на территории России между ОАО «Калмэнергосбыт» и ОАО «ЛУКОЙЛ-ЭНЕРГОСЕРВИС» заключен договор энергоснабжения №1 от 19.04.2012 г., точки поставки АЗС ЛУКОЙЛ по РК включены в указанный договор дополнительным соглашением №20/14 от 19.05.2014 г.

ООО «ЛУКОЙЛ-ЭНЕРГОСЕРВИС» заключены договоры энергоснабжения с дочерними предприятиями ОАО «ЛУКОЙЛ», специализирующимися на реализации нефтепродуктов и владеющими АЗС ЛУКОЙЛ. В частности, в отношении точек поставки на территории Республики Калмыкия - договор энергоснабжения №ЭС/П-52/10/10091-06 от 30.11.2009, заключенный между ООО «ЛУКОЙЛ-ЭНЕРГОСЕРВИС» и ООО «ЛУКОЙЛ - Нижневолжскнефтепродукт». Дополнительным соглашением №12/14 от 19.05.2014  в указанный договор включены точки поставки по Республике Калмыкия.

Как следует из материалов дела, 23.06.2014 ООО «РегионЭнергоКонтракт» направило гарантирующему поставщику - ОАО «Калмэнергосбыт» заявление о заключении договора купли-продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя ООО «ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт», находящимся в зоне деятельности ОАО «Калмэнергосбыт».

Письмом от 22.07.2014 №43/11 ОАО «Калмэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) уведомило ООО «РегионЭнергоКонтракт» (энергосбытовая организация) о том, что заявка на заключение договора купли – продажи электрической энергии оставлена без рассмотрения и предложило ООО «РегионЭнергоКонтракт» предоставить договор энергоснабжения, заключенный между ООО «РегионЭнергоКонтракт» и ООО «ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт», а также выписку из этого договора, содержащую информацию о сроках начала и окончания поставки электрической энергии в каждой точке поставки.

12.09.2014 Упариванием Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия в отношении ОАО «Калмэнергосбыт» вынесено предупреждение о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (п. 5 ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006  №135-Ф3 «О защите конкуренции»), путем заключения договора купли – продажи электрической энергии с ООО «РегионЭнергоКонтракт» по точкам поставки потребителя ООО «ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт» в срок до 26 сентября 2014 года.

            Судом первой инстанции установлено, что не согласившись с предупреждение от 12.09.2014 ОАО «Калмэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании вынесенного предупреждения.

Определением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 26.09.2014 по делу № А22-3232/2014 заявление ОАО «Калмэнергосбыт» принято к производству.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 19.12.2014 по делу № А22-3232/2014 в удовлетворении заявленных требований ОАО «Калмэнергосбыт» отказано.

В соответствии с ч. 6. 8 ст. 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о конкуренции) антимонопольный орган должен быть уведомлен о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения. В случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган принимает решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

В соответствии с приказом управления от 25.02.2015 № 31 в отношении ОАО «Калмэнергосбыт» возбуждено дело № 08-02-135/2015 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о конкуренции.

Как следует из материалов дела, по результатам проверки управлением вынесено решение от 15.04.2015 по делу № 08-02-135/2015, согласно которому ОАО «Калмэнергосбыт» признано нарушившим требование п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о коррупции, что выразилось в злоупотреблении доминирующим положением путем экономически или технологически не обоснованного отказа от заключения с ООО «РегионЭнергоКонтракт» договора купли – продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя – ООО «Лукойл - Нижневолжскнефтепродукт». Кроме того, управление решило выдать обществу предписание о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершения действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Не согласившись с данным решением ОАО «Калмэнергосбыт» обратилось в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленных требований ОАО «Калмэнергосбыт» со ссылкой на положения п. 34 Основных положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения), ст. 3 Федерального закона от 26.03.2013 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», а также решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 29.01.2015 по делу № А22-2809/2015, общество указало, что на момент вынесения оспариваемого решения управления от 15.04.2015 по делу № 08-02-135/2015 общество представило проект договора купли – продажи электроэнергии №0804001000100 от 06.03.2015 между ОАО «Калмэнергосбыт» и ООО «РегионЭнергоКонтракт»; между обществом и ООО «РегионЭнергоКонтракт» договор купли – продажи электроэнергии заключен 03.04.2015.

Из материалов дела следует, что 23.06.2014 ООО «РегионЭнергоКонтракт» направило гарантирующему поставщику - ОАО «Калмэнергосбыт» заявление о заключении договора купли-продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя ООО «ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт», находящимся в зоне деятельности ОАО «Калмэнергосбыт».

Письмом от 22.07.2014 №43/11 ОАО «Калмэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) уведомило ООО «РегионЭнергоКонтракт» (энергосбытовая организация) о том, что заявка на заключение договора купли – продажи электрической энергии оставлена без рассмотрения и предложило ООО «РегионЭнергоКонтракт» предоставить договор энергоснабжения, заключенный между ООО «РегионЭнергоКонтракт» и ООО «ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт», а также выписку из этого договора, содержащую информацию о сроках начала и окончания поставки электрической энергии в каждой точке поставки.

ООО «РегионЭнергоКонтракт» (энергосбытовая организация) обратилось в Управление с жалобой на действия ОАО «Калмэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) выразившиеся в уклонении в заключения договора купли-продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя ООО «ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт», находящимся в зоне деятельности ОАО «Калмэнергосбыт».

12.09.2014 Управлением в отношении ОАО «Калмэнергосбыт» вынесено предупреждение о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (п. 5 ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006  №135-Ф3 «О защите конкуренции»), путем заключения договора купли – продажи электрической энергии с ООО «РегионЭнергоКонтракт» по точкам поставки потребителя ООО «ЛУКОЙЛ- Нижневолжскнефтепродукт» в срок до 26 сентября 2014 года.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 19.12.2014 по делу № А22-3232/2014 отказано в удовлетворении требований ОАО «Калмэнергосбыт» о признании незаконным и отмене предупреждения управления от 12.09.2014.

При этом судом установлено, что письмом от 22.07.2014 №43/11 ОАО «Калмэнергосбыт» фактически отказало ООО «РегионЭнергоКонтракт» в заключении договора купли – продажи электрической энергии в отсутствие оснований, предусмотренных п. 32 Основных положений. Кроме того, в судебном заседании установлено и из материалов дела следует, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 28.01.2015 по делу № А22-2809/2015 суд удовлетворил исковые требования ООО «РегионЭнергоКонтракт» (энергосбытовая организация) к ОАО «Калмэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) о понуждении к заключению договора купли-продажи электрической энергии, в соответствии с проектом договора, приложенным к иску, на условиях заявки № 996/14-РК от 23.06.2014. Суд обязал ОАО «Калмэнергосбыт» в 7-дневный срок с даты вступления в силу решения суда заключить договор купли – продажи электроэнергии с ООО «РегионЭнергоКонтракт» на условиях заявки № 996/14-РК от 23.06.2014 в редакции, указанной в решении суда. При этом суд установил, что отказ ОАО «Калмэнергосбыт» в заключении договора купли – продажи электроэнергии является незаконным. Решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 28.01.2015 по делу № А22-2809/2015 вступило в законную силу 29.02.2015 и обществом в апелляционном порядке не обжаловалось.

Как следует из материалов дела, приказом управления от 25.02.2015 № 31 в отношении ОАО «Калмэнергосбыт» возбуждено дело № 08-02-135/2015 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о конкуренции.

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 216.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Как следует из материалов дела, во исполнение решения Арбитражного суда Республики Калмыкия от 28.01.2015 по делу № А22-2809/2015 ОАО «Калмэнергосбыт» 17 марта 2015 года направило в адрес ООО «РегионЭнергоКонтракт» письмо № ФМ/136 от 13.03.2015 с приложением подписанного договора купли-продажи электрической энергии №0804001000100 от 06.03.2015 на 22 листах (т.1, л.д.13,17). Данное письмо получено ООО «РегионЭнергоКонтракт» 03 апреля 2015 года. В связи с тем, что представленный обществом договор купли-продажи электрической энергии № 0804001000100 от 06.03.2015 не соответствовал по своему содержанию тексту договора, определенного решением арбитражного суда от 28.01.2015 по делу № А22-2809/2015, ООО «РегионЭнергоКонтракт» направило в адрес ОАО «Калмэнергосбыт» письмо от 03.04.2015 № 766/15-РЭК с приложением договора купли-продажи электрической энергии № КП08006-РЭК от 04.04.2015 на 13 листах, в редакции, утверждённой судом.

Судом первой инстанции установлено, что письмом № ММ-35 от