Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2008 по делу n А61-1057/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

357600, Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, факс: [phone], e-mail: [email protected]

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

27 августа 2008 года                                                                            г. Ессентуки

Дело №А61-1057/2008-4

Регистрационный номер

апелляционного производства №16АП-1595/08 (1)

Резолютивная часть постановления объявлена 20.08.2008.

Постановление в полном объеме изготовлено 27.08.2008.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Казаковой Г.В.,

судей Афанасьевой Л.В., Мельникова И.М.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Казаковой Г.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Вымпел - Коммуникации» г. Москва на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 16.07.2008 по делу №А61-1057/2008-4 по заявлению  Управления Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Республике Северная Осетия - Алания г. Владикавказ  о привлечении к административной ответственности Открытого акционерного общества «Вымпел - Коммуникации» г. Москва,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: Доев Таймураз Петрович (доверенность сроком действия до 31.12.2008);

от заинтересованного лица:  Томилко Сергей Александрович (доверенность от 12.10.2007 № 917 сроком действия на 1 года).

У С Т А Н О В И Л:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Республики Северная Осетия -Алания (далее Управление Россвязьохранкультуры по РСО-А) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении Открытого акционерного общества «Вымпел - Коммуникации» (далее - ОАО «ВымпелКом», общество) к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее Кодекс).

Решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 16.07.2008 по делу № А61-1057/2008-4 ОАО «ВымпелКом» привлечено  к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса и назначено административное наказание в виде взыскания штрафа в доход государства в размере 30 000 рублей.

Не согласившись с принятым решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 16.07.2008 по делу № А61-1057/2008-4, ОАО «ВымпелКом» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об   отказе в удовлетворении заявления, мотивируя тем, что решение  принято с нарушение норм материального и процессуального  права.  

В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы и заявленного им в судебном заседании дополнения к жалобе, приобщенного судом к материалам дела, поддержал, считает, что решение  суда первой инстанции вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, просит решение  Арбитражного суда   Республики Северная Осетия – Алания от 16.07.2008  по делу №  А61-1057/08-4 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель Управления Россвязьохранкультуры в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился, поддержал  отзыв на апелляционную жалобу, считает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, просит решение  оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив правильность решения Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 16.07.2008 по делу №  А61-1057/08-4 в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ, апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным по следующим основаниям.

Открытое акционерное общество «Вымпел-Коммуникации», расположенное по адресу: г. Москва, ул. 8 марта, дом 10, строение 14, зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1027700166636 осуществляет свою деятельность по предоставлению услуг связи на основании лицензии № 54806 от 28.04.2008 со сроком действия до 28.04.2013 на осуществление услуг подвижной радиотелефонной связи, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи и охраны культурного наследия (л.д. 37-40).

Решением Совета директоров ОАО «ВымпелКом» от 18.02.2004 создан Владикавказский филиал – обособленное подразделение ОАО «ВымпелКом» и  утверждено Положение о Владикавказском филиале в РСО-Алания, в соответствии с  пунктом 3.4 которого филиал может заниматься отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательством Российской Федерации, и только на основании специальных разрешений (лицензий), выданных ОАО «ВымпелКом» (л.д. 30-36).

Управлением Федеральной службы безопасности РФ по Республики Северная Осетия-Алания на основании  постановления о проведении проверочной закупки, утвержденного заместителем начальника Управления 16.05.2008,   в отношении ОАО «ВымпелКом» в лице его филиала в РСО-А были проведены оперативно-розыскные мероприятия в части соблюдения ОАО «ВымпелКом» лицензионных требований и условий при осуществлении деятельности по предоставлению услуг радиотелефонной связи (л.д. 10-12).

В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий Управлением ФСБ получены данные, свидетельствующие о фактах подключения новых абонентов сети «Билайн» с грубыми нарушениями, без заключения соответствующих договоров. В связи с чем было установлено грубое нарушение лицензионных условий осуществления деятельности в области связи, в части реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий.

4 июня 2008 года Управление ФСБ представило Управлению Россвязьохранкультуры по РСО-А  материалы незаконного подключения абонентов сети «Билайн».

10 июня 2008 года государственным инспектором  Управления Россвязьохранкультуры по РСО-А по факту выявленного административного правонарушения составлен протокол об административном правонарушении № 039 о совершении 21.05.2008 ОАО «ВымпелКом» административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса. Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствии законного представителя ОАО «ВымпелКом», надлежащим образом извещенного о месте и времени составления протокола, что подтверждается телеграммой от 05.06.2008 и уведомлением о ее вручении № 1434 (л.д. 44,45).

26 июня 2008 года Управление Россвязьохранкультуры обратилось в Арбитражный  суду РСО-Алания с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности.  

Частью 3 статьи 14.1 Кодекса предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), что влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» установлено понятие «лицензионные требования и условия» как совокупность предусмотренных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии со статьей 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются. Лицензирование деятельности в области оказания услуг связи осуществляется федеральным органом исполнительной власти в области связи, который осуществляет контроль за соблюдением лицензионных условий.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 « Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий» в пункте 10 главы 11 указано, что лицензиат должен обеспечить реализацию требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий.   

С 01.01.2006 вступили в силу Правила взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, которые были утверждены Постановлением Правительства РФ 27.08.2005 № 538. Правила определяют порядок взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими в соответствии с Законом «Об оперативно-розыскной деятельности» указанную деятельность с использованием технических средств на сетях связи операторов связи, при предоставлении ими уполномоченным органам информации об абонентах и оказании им услуг связи, а также иной информации, необходимой для выполнения возложенных на правоприменительные органы задач в порядке и случаях, установленных иными федеральными законами.

В соответствии с указанными Правилами операторы связи обязаны создать или привести в соответствие с ними базы данных, содержащих информацию об абонентах оператора связи, а на основании пунктов 12-14 Правил оператор связи обязан своевременно обновлять информацию, содержащуюся в базах данных об абонентах оператора связи и оказанных им услугах связи (далее - базы данных). Указанная информация должна храниться оператором связи в течение 3 лет и предоставляться органам федеральной службы безопасности,  в случае, указанном в пункте 3 настоящих Правил, органам внутренних дел путем осуществления круглосуточного удаленного доступа к базам данных. Информационные системы, содержащие базы данных, а также технические средства подключаются оператором связи к пункту управления органа федеральной службы безопасности через точки подключения. Указанные точки подключения в субъекте Российской Федерации определяются органом федеральной службы безопасности.

При этом базы данных должны содержать следующую информацию об абонентах оператора связи:

- фамилия, имя, отчество, место жительства и реквизиты основного документа, удостоверяющего личность, представленные при личном предъявлении абонентом указанного документа, - для абонента-гражданина;

- наименование (фирменное наименование) юридического лица, его место нахождения, а также список лиц, использующих оконечное оборудование юридического лица, заверенный уполномоченным представителем юридического лица, в котором указаны их фамилии, имена, отчества, места жительства и реквизиты основного документа, удостоверяющего личность, - для абонента -юридического лица;

- сведения баз данных о расчетах за оказанные услуги связи, в том числе о соединениях, трафике и платежах абонентов.

Как видно из пункта 10 лицензии № 54806, выданной ОАО «Вымпел-Коммуникации» на оказание услуг подвижной радиосвязи на территории РСО-Алания сроком действия с 28.04.2008 до 28.04.2013, лицензиат обязан реализовать устанавливаемые Федеральным органом исполнительной власти по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.

Таким образом, лицензиат обязан осуществлять деятельность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и соблюдение лицензионного требования возможно при соблюдении положений статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи», в силу пункта 2 которой на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Как видно из протокола об административном правонарушении №039 от 21.05.2008, ОАО «ВымпелКом» в нарушение пунктов 12 и 14 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, и пункта 10 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией №54806, осуществляло подключение новых абонентов без заключения договоров, что привело к искаженной и недостоверной информации в базе данных об абонентах сети ОАО «ВымпелКом».

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что в 13 часов 30 минут 21.05.2008 на Центральном рынке г. Владикавказа РСО-Алания в  дилерской торговой точке ОАО «ВымпелКом»  оперативному работнику ФСБ без предъявления документов удостоверяющих личность и без заключения абонентских договоров были проданы новые абонентские номера сотовой сети «Билайн»: 8-906-494-25-91; 8-906-494-25-81, 8-906-494-24-21 с пакетом документов и карты оплаты, которые в последующем приобщены к материалам дела (л.д. 10-24, 28).

Из дилерского договора № 13-К от 01.07.2007 видно, что ОАО «ВымпелКом», действующее через свой  Владикавказский филиал, именуемое в дальнейшем «Фирма»,  заключило  с ООО «Н-Телеком», именуемое «Дилер», договор на совершение дилером  от имени и за счет ОАО «ВымпелКом» юридических и иных действий, в том числе по заключению абонентских договоров об оказании услуг связи «Билайн»,  права и обязанности по которому возникают между фирмой - ОАО «ВымпелКом» и Абонентом согласно п.п. 1.5,1.6, 4.2 договора (л.д. 56-110).

Факт реализации комплектов указанных номеров и факт незаконного подключения абонентов к сети «Билайн» не отрицается ОАО «ВымпелКом», что подтверждается пояснениями представителя в судебном заседании суда первой инстанции (л.д. 129-130).     

Следовательно, судом первой инстанции обоснованно сделаны выводы о том, что Обществом осуществлялась предпринимательская деятельность с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением-лицензией № 54806 от 28.04.2008  «Условия осуществления деятельности по предоставлению услуг подвижной радиотелефонной связи».

Судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы