Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2008 по делу n А63-3410/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Арбитражного суда апелляционной инстанции

20 августа 2008 года                                                                                       г. Ессентуки                                                                       

Дело №А63-3410/2008-С4-17

Регистрационный номер

апелляционного производства №16АП-1532/08 (1)

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 августа 2008 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Казаковой Г.В.,

судей: Афанасьевой Л.В., Мельникова И.М.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Казаковой Г.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Ставропольскому краю г. Буденновск на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 19.06.2008 по делу                     №А63-3410/2008-С4-17

по заявлению Индивидуального предпринимателя Абрамян Валерия Самвеловича г. Буденновск о признании незаконным и отмене решения № 72 от 19.09.2007  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Ставропольскому краю г. Буденновск в части привлечения к налоговой ответственности и доначислении налогов за 2005 год,

третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Ставропольскому краю              г. Ставрополь,

с участием представителей сторон:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 6 по Ставропольскому краю  - представители Лаврик В.В. (доверенность от 21.03.2008 сроком на 3 года), Уваров А.В. (доверенность № 3 от 14.08.2007 сроком на 3 года),  Шамова О.В. (доверенность от 05.06.2008 сроком на 3 года);

от индивидуального предпринимателя Абрамян В.С. представители Балканская А.Ю. (доверенность 26 НПСК 505713 от 26.05.2008),  адвокат Молчанова Н.В. (ордер  № 128427 от 12.08.2008).

У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель Абрамян B.C. (далее - заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением о признании незаконным и отмене решения № 72 от 19.09.2007  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Ставропольскому краю г. Буденновск (далее – налоговая инспекция, налоговый орган) в части привлечения к налоговой ответственности и о восстановлении срока  на обжалование решения.

В последующем предприниматель Абрамян B.C. обратился с заявлением об изменении ранее заявленных требований и просил суд признать недействительным решение налогового органа от 19.09.2007 №72 в следующей части: доначисления налога на доходы физических лиц  за 2005 год  в размере 44 466 рублей 90 копеек, взыскания штрафа в сумме 8 893 рублей 38 копеек и пени в размере 3 119 рублей 38 копеек; доначисления по ЕСН за 2005 год в размере 8 450 рублей 83 копеек, взыскания штрафа в сумме 1 690 рублей 17 копеек  и пени в размере 1 038 рублей 16 копеек; доначисления по НДС за август 2005 года в размере 158 644 рублей 07 копеек, взыскания штрафа в сумме 31 728 рублей 81 копейки  и пени в размере 34 350 рублей 92 копеек (том 4, л.д. 93-100).

Определением суда от 06.06.2008 суд принял заявление об изменении требований и удовлетворил заявление о восстановлении срока на обжалование решения налогового органа от 19.09.2007 №72 (том 4,  л.д. 105-106).

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 19.06.2008 по делу    №А63-3410/2008-С4-17 требования индивидуального предпринимателя Абрамян В.С.  удовлетворены полностью. Решение Межрайонной инспекции ФНС России №6 по Ставропольскому краю от 19.09.2007 за № 72 признано недействительным в части доначисления предпринимателю Абрамян B.C. за 2005 год следующих сумм:

- налога на доходы физических лиц 44 466 руб. 90 копеек и пени  3119 руб. 38 копеек,  8 893 руб. 38 копеек штрафных санкций;

- единого социального налога 8450 руб. 83 копеек,  пени 1038 руб. 16 копеек, 1690 руб. 17 копеек  штрафных санкций;

- налога на добавленную стоимость 158 644 руб. 07 копеек,  пени 34 350 руб. 92 копеек, 31 728 руб. 81 копейки штрафных санкций.  

Не соглашаясь с указанным решением, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 6 по Ставропольскому краю г. Буденновск обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Ставропольского края от 19.06.2008 по делу №А63-3410/2008-С4-17 и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления. Налоговая инспекция считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права.

Представители инспекции в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали, просят решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

Представители предпринимателя с апелляционной жалобой не согласны, поддержали доводы отзыва на жалобу, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица - Управления Федеральной налоговой службы по Ставропольскому краю в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, о причинах неявки суд не известил. 

В соответствии со статьей 156 АПК РФ неявка в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие, поэтому апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие не явившихся лиц.

Проверив правильность решения Арбитражного суда Ставропольского края от 19.06.2008 по делу №А63-3410/2008-С4-17 в апелляционном порядке в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ, апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела индивидуальный предприниматель Абрамян В.С. занимается деятельностью по оптовой торговлей топливом и зарегистрирован в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей за основным государственным номером 304264620400088 (том 3, л.д. 12-18).

В порядке осуществления налогового контроля налоговая инспекция в период с 21 марта по 21 мая 2007 года  провела выездную налоговую проверку предпринимателя по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 22.07.04 по 31.12.06, по  результатам проверки составлен акт № 72 от 19.07.2007, из которого следует, что предпринимателем допущена неполная уплата налогов на общую сумму 398 191 рубль 62 копейки (том 1 л.д. 12-70).

22.08.2007 по результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки и возражений индивидуального предпринимателя Абрамян B.C. по акту №72 от 19.07.2007 заместителем начальника инспекции принято решение № 32/1 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых, и возникновения новых обстоятельств по операциям с простым векселем № 1654559 от 09.08.2005 на сумму 1 040 000 рублей, обналиченным 17.08.2007 в Акционерном Коммерческом Сбербанке РФ Северо - Кавказском Банке Сбербанка  РФ (том 1, л.д. 96).

По результатам дополнительной проверки налоговой инспекцией было установлено, что отсутствуют доказательства уплаты Абрамян B.C. предпринимателю Лазареву А.А. за поставленные товары (ГСМ), не были представлены доказательства нахождения векселя у Лазарева А.А., поэтому инспекцией   не приняты вычеты по НДС, ЕСН, НДФЛ, которые относятся к оплате поставок товара (ГСМ) в июле 2005 года от Лазарева А.А. к Абрамян B.C., в связи с отсутствием доказательств передачи векселя ВА № 1654559 от Абрамян B.C. к Лазареву А.А.

Более того, налоговой инспекций установлено, что вексель ВА № 1654559 находился в обладании у иных лиц, не имеющих отношения к деятельности предпринимателя Абрамян В.С. и его поставщиков. 

19.09.2007 по завершению проведения дополнительных мероприятий налогового контроля начальником налоговой инспекции принято решение № 72  от 19.09.2007 о привлечении индивидуального предпринимателя Абрамян B.C. к ответственности за совершение налогового правонарушения. Решением налоговой инспекции в той части, которая обжалуется предпринимателем,  налогоплательщику был доначислен налог на доходы физических лиц  за 2005 год в размере 44466 руб. 90 коп., начислен штраф в сумме 8893 руб. 38 коп., пеня в размере 3119 руб. 38 коп., доначислен ЕСН за 2005 год в размере 8450 руб. 83 коп., штраф в сумме 1690 руб. 17 коп., пеня в размере 1038 руб. 16 коп., доначислен НДС за август 2005 года в размере 158644 руб. 07 коп., штраф в сумме 31728 руб. 81 коп., пеня - 34350,92 рублей (том 1, л.д. 97-142 ).

В соответствии со статьями 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации предприниматель обратился с заявлением в суд.  

Судом первой инстанции и апелляционным судом установлено, что  предприниматель Лазарев А.А. (поставщик) 15.01.2005 заключил договор поставки № 1 с предпринимателем Абрамян В.С. (покупатель). Предметом договора являлась поставка нефтепродуктов (далее товар), который на основании пунктов 1.3 и 2.1 договора переходит в собственность к Покупателю с момента фактической передачи ему товара, доставляемого Поставщиком  Покупателю (том 1, л.д. 76).

25.07.2005 Лазаревым А.А. была выставлена счет- фактура № 41 на оплату предпринимателем Абрамян B.C. дизельного топлива в сумме 2 679 696 рублей  и  выдана накладная от 25.07.2005 № 41 на сумму 2 679 696 рублей (том 1, л.д. 66,67).  

При этом товаротранспортные накладные ни налоговой инспекции, ни суду представлены не были, что дает основание сделать вывод о получении товара  лично предпринимателем  Абрамяном B.C. от предпринимателя Лазарева А.А.

Из квитанции к приходно-кассовому чеку № 41 от 29 августа 2005 года  и чека от 29.08.2005 видно, что в 10 часов  29.08.2005 предприниматель Лазарев А.А. принял от предпринимателя Абрамяна В.С. наличными 1 639 696 рублей, в том числе 18 % НДС в сумме 250 123 рублей 12 копеек, а из акта приема-передачи простых векселей Сбербанка РФ  от 17 августа 2005 года, составленного взамен ранее составленного акта от 29.08.2005 (том 3, л.д. 1), усматривается, что 29 августа 2005 года, затем указанного  17 августа 2005 года,  в г. Буденновске предприниматель Абрамян В.С.  передал предпринимателю Лазареву А.А. вексель № 1654559 от 09.08.2005 на сумму 1 040 000 рублей (том 1, л.д. 77,78, 75).

Как видно из материалов дела количество и стоимость ГСМ, указанные в договоре, накладной № 41 от 25.07.2005, счет - фактуре от 25.07.2005. №41 составляют по объему 248,12 т. л,  по сумме 2 679 696 рублей и  превышают оплату по векселю в сумме 1 040 000 рублей.

Следовательно, судом первой инстанции правильно указано, что по настоящему спору имеет значение объем ГСМ стоимостью 1 040 000 рублей, в отношении которого применялись Налоговой инспекцией  доначисления, оспариваемые предпринимателем Абрамяном В.С., и установлено, что основанием к отказу в применении налоговых вычетов и дополнительного начисления налога на добавленную  стоимость (НДС), ЕСН, НДФЛ является отсутствие доказательств оплаты товара на сумму 1 040 000 рублей по векселю № 1654559 от 09.08.2005.

В обоснование своих доводов о наличии векселя № 1654559 от 09.08.2005 на сумму 1 040 000 рублей  и об оплате векселем поставки товара Лазареву А.А. предприниматель Абрамян В.С. представил налоговой инспекции и суду следующие документы: договор купли-продажи от 27.05.2005, заключенный между предпринимателем Абрамян В.С. и ООО «Прогресс», по которому предметом договора являлось дизельное топливо, передаваемое продавцом  - предпринимателем  Абрамян B.C. в собственность покупателя - Общества, а покупатель должен был принять  и оплатить  товар, который должен быть   отгружен автомобильным транспортом покупателя (Обществом);  выставленную 17.08.2005  Обществу счет-фактуру № 105 за дизельное топливо на сумму 1 040 000 рублей; товарную накладную  № 105 от 17.08.2005 о передаче  предпринимателем  Абрамян В.С. ООО «Прогресс» дизельного топлива на сумму 1 040 000 рублей;  акт приема - передачи предпринимателю Абрамяну B.C. Обществом векселя ВА № 1654559 от 09.08.2005 на сумму 1 040 000 рублей (том 1, л.д.62,63, 68,69,70, том 2, л.д. 32).

Из материалов налоговой проверки и решения налоговой инспекции № 72 от 19.09.2007 видно, что вексель ВА № 1654559 от 09.08.2005 на сумму 1 040 000 рублей приобретен ООО «Прогресс»  в отделе Сбербанка РФ  09.08.2005 и был обналичен в 9 часов 40 минут 17.08.2005 в дополнительном офисе № 137 г. Ставрополя Северо- Кавказского банка Сбербанка России курьером Михно С.А. по поручению генерального директора ООО « Импрейв» г. Москва Забалуевой А.В., после чего вексель  изъят из оборота, а из хранящегося в банке векселя ВА № 1654559 от 09.08.2005 на сумму 1 040 000 рублей видно, что данный вексель не имеет передаточной надписи- индоссамента (том 2, л.д. 69-73, том 3, л.д. 47,48).   

Кроме того, налоговой инспекцией установлено, что курьер Михно С.А., ООО «Прогресс», ООО «Импрейв»,  генеральный директор ООО « Импрейв» г. Москва Забалуева А.В.,  предприниматель Абрамян B.C., предприниматель Лазарев А.А. в деловых отношениях не находились, сделок не заключали, друг с другом не знакомы.

При установленных налоговой инспекцией обстоятельствах, суд апелляционной инстанции согласен с выводами о том, что 17 августа 2005 года до 9 часов 40 минут вексель ВА № 1654559 от 09.08.2005 на сумму 1 040 000 рублей не мог быть передан в г. Буденновске представителем ООО «Прогресс» предпринимателю Абрамян В.С., который передал вексель предпринимателю Лазареву А.А. и от которого вексель перешел к неустановленным лица, а затем к курьеру Михно С.А., обналичившим вексель в г. Ставрополе в 9 часов 40 минут 17 августа 2005 года.  

Установленные обстоятельства свидетельствуют о том, что вексель ВА № 1654559 от 09.08.2005 на сумму 1 040 000 рублей предпринимателем Абрамян В.С. предпринимателю Лазареву А.А. в счет оплаты за поставленный товар по накладной от 25.07.2005 года не передавался,