Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2015 по делу n А63-12010/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

В ходе проверки представленных документов, инспекцией установлено, что формально сторонами договора выполнены все предусмотренные им условия, представлены подтверждающие документы, в том числе общество представило акт-отчет б/н от 26 октября 2012 года, в котором указано, что ООО «Разгуляй-Менеджмент» выполнил в полном объеме действия согласно требований и условий агентского договора № 01-0504/А/178 от 05.04.2012, общая стоимость выполненных действий агента составила 7 750 000 рублей, в том числе НДС – 1 182 203,39 рублей, акт представления клиента б/н от 26.04.2012, в котором в качестве клиента указан ИП Зубенко С.В.

Вместе с тем, как следует из решения налогового органа, из представленных обществом документов не усматривается, какие юридические и иные действия ООО «Разгуляй Менеджмент» в качестве агента реально совершил от своего имени или от имени принципала в отношении основных средств общества, в чем проявилось содействие агента при заключении договора купли продажи основных средств. К проверке не представлены отчеты, из содержания которых усматривалось бы участие агента в поиске покупателей и ведении переговоров, а так же заключение договора купли продажи.

Основаниями для подобных выводов явились обстоятельства, установленные в ходе проведения налоговых мероприятий.

Так в ходе проверки установлено, что Зубенко Сергей Владимировичем зарегистрирован в Межрайонной ИФНС России № 3 по СК с 23.07.2009, адрес постоянного места жительства: г. Светлоград, ул. Калинина, 308, адрес осуществления деятельности: г. Светлоград, ул. 2-я Промышленная, 8, местонахождение ОАО «Светлоградский элеватор»: г. Светлоград, ул. Трудовая, 16, адрес место регистрации ООО «Разгуляй менеджмент»: г. Москва, ул. Институтская 2-я, 6, стр.64.

В соответствии с пунктом 1 статьи 90 НК РФ инспекцией в качестве свидетеля для дачи показаний вызван в налоговый орган Зубенко С.В..

Составлен протокол допроса свидетеля № 810 от 23.04.2014. В ходе получения свидетельских показаний заданы вопросы, касающиеся взаиморасчетов Зубенко С.В. с ОАО «Светлоградский элеватор» с участием агента ООО «Разгуляй Менеджмент».

Как следует из показаний свидетеля Зубенко С.В. от 23.04.2014 следует, что договор купли продажи основных средств заключен обществом без участия агента. Фактически имущество выставлено на продажу ОАО «Светлоградский элеватор», прямая адресная презентация объектов имущества клиенту (ИП Зубенко С.В.) не проводилась, осмотр имущества Зубенко С.В. осуществлял так же в отсутствии ООО «Разгуляй Менеджмент», договор купли-продажи б/н от 10.05.2012 фактически заключен и подписан в отсутствии ООО «Разгуляй Менеджмент, что противоречит условиям пункта 3.1 агентского договора № 01-0501/А/178 от 05.01.2012. Наименование общества - ООО «Разгуляй Менеджмент», а так же представителей ООО «Разгуляй Менеджмент» Зубенко С.В. не знает.

Для вынесения правильного и обоснованного решения о привлечении к ответственности (отказе о привлечении к ответственности) за совершение налогового правонарушения по результатам выездной налоговой проверки назначены дополнительные мероприятия налогового контроля.

В ходе проведения названных мероприятий у общества истребованы документы: приказы о назначении юрисконсультов за 2012 год, должностные инструкции юрисконсульта, документы, подтверждающие цену реализации указанную принципалом - обществом и фактическую, указанную в отчете от 31.10.2012 о ходе исполнения агентского договора, базовую минимальную стоимость указанную в агентском договоре.

Согласно пункту 2.1 должностной инструкции юрисконсульта общества, он осуществляет следующие обязанности: разрабатывает или принимает участие в разработке документов правового характера; осуществляет методическое руководство правовой работой на предприятии, оказывает правовую помощь структурным подразделениям и общественным организациям; проводит изучение, анализ и обобщение результатов рассмотрения претензий, судебных и арбитражных дел, практики заключения и исполнения хозяйственных договоров с целью разработки предложений об устранении выявленных недостатков и улучшении хозяйственно-финансовой деятельности предприятия; принимает участие в работе по заключению хозяйственных договоров, проведении их правовой экспертизы.

По мнению налогового органа у общества имелся квалифицированный персонал для самостоятельного обеспечения деятельности, связанной с реализацией основных средств, что подтверждено приказами о приеме на работу юрисконсультов.

В ходе проверки проведен повторный допрос свидетеля Зубенко С.В. (№ 811 от 20.06.2014), в том числе относительно прямого или косвенного участия сотрудников общества в составлении договора купли-продажи основных средств между продавцом обществом и покупателем Зубенко С.В.

При этом свидетель подтвердил участие общества в части доработок, которые внес в договор Зубенко С.В., так же указал, что ранее, в 2008 году арендовал основные средства, которые впоследствии приобрел в собственность, цену основных средств определил Зубенко С.В. лично, цена в процессе переговоров не изменялась, график оплаты по договору купли-продажи основных средств б/н от 10.05.2012 определен так же Зубенко С.В. лично, контроль за своевременной оплатой не осуществлялся, так как Зубенко С.В. своевременно осуществлял уплату по договору купли-продажи основных средств б/н от 10.05.2012, все доработки условий договора велись с главным бухгалтером заявителя.

Также в ходе повторного допроса свидетель Зубенко С.В. пояснил, что информация о продаже имущества, принадлежащего обществу поступила на электронный ящик ИП Зубенко С.В., от кого – назвать не смог, с генеральным директором общества Шишкаревым А.С. до заключения договора купли-продажи основных средств знаком не был, лично с представителем ООО «Разгуляй менеджмент» не встречался, все переговоры по вопросу приобретения основных средств велись по телефону с человеком, который представился как Иванов Ангел, пакет документов, подтверждающий его статус, представлены непосредственно в общество по их запросу.

Кроме того, в ходе допроса свидетель указал, что все приобретенное по договору купли-продажи основных средств б/н от 10.05.2012 имущество ему знакомо, так как в 2008 году он лично арендовал у общества это имущество в аренду и осуществлял с помощью него свою предпринимательскую деятельность, цену на это имущество Зубенко С.В. предложил сам, она устроила общество, в ходе переговоров цена не менялась, график оплаты предложен так же лично Зубенко С.В., контроль за осуществление оплаты по договору купли продажи не велся, так как задержек по оплате не было, о дате проведения осмотра имущества Зубенко С.В. договорился лично с Шишкаревым А.С. по телефону, кем был составлен договор купли-продажи свидетелю не известно, сотрудники общества, в том числе юрист принимала участие в составлении договора купли-продажи в части доработок, которые вносились Зубенко С.В. лично. Государственная регистрация договора кули-продажи б/н от 10.05.2012 со слов свидетеля проводилась в регистрационной палате г. Светлограда, в присутствии Зубенко С.В. и юриста общества, договор купли-продажи подписан лично Зубенко С.В. в кабинете генерального директора общества в присутствии Шишкарева А.С. и главного бухгалтера общества Ромас Марины Алексеевны, при этом представителей ООО «Разгуляй менеджмент» не было, все доработки условий договора велись с главным бухгалтером общества.

Из указанного следует, что ООО «Разгуляй Менеджмент», находясь в г. Москве, не имея офиса в г. Светлограде, представил в качестве клиента по агентскому договору Зубенко С.В., который фактически осуществляет свою предпринимательскую деятельность в одном городе на соседних улицах с обществом, при этом, знаком с организацией, поскольку ранее арендовал основные средства у заявителя.

Суд считает, что на основании полученных в ходе проведенного допроса показаний свидетеля Зубенко С.В. налоговым органом сделан правомерный вывод о не подтверждении факта оказания ООО «Разгуляй менеджмент» услуг и работ в соответствии с агентским договором № 01-0504/А/178 от 05.04.2012.

Также, суд принимает во внимание следующее.

Согласно условиям агентского договора (пункт 3.1) ООО «Разгуляй Менеджмент» должно: организовать изучение рынка с целью выявления потенциальных клиентов, поместить информацию об объектах на интернет сайте агента, провести прямую рассылку информации об объектах потенциальным клиентам, организовывать встречи принципала с клиентом, присутствуя на переговорах и встречах со всеми клиентами, осуществлять необходимые устные и письменные разъяснения по запросам клиентов в отношении объектов, организовывать осмотр клиентами объектов, подготовить проекты контрактов и иных документов, необходимых для заключения и исполнения контрактов, а так же обсудить проекты подготовленных контрактов с принципалом и клиентом, учесть поступившие замечания и оформить версии контрактов и сопутствующих документов в итоговом варианте, полностью готовом к подписанию, содействовать подписанию контрактов и сбору документов, необходимых для исполнения контрактов, обеспечить государственную регистрацию контрактов.

Вместе с тем, из представленных обществом документов, по мнению заявителя являющихся достаточными для подтверждения обоснованности включения обществом в расходы сумм агентского вознаграждения, не усматривается, какие юридические и иные действия компания, действующая в качестве агента, реально совершала от своего имени или от имени принципала, в чем проявилось содействие агента обществу в оформлении сделки купли-продажи основных средств.

Таким надлежащим доказательством мог стать подробный отчет агента, на необходимость которого указано в статье 1008 ГК РФ: в ходе исполнения агентского договора агент обязан представить принципалу отчеты в порядке и в сроки, предусмотренные договором; при отсутствии в договоре соответствующих условий агентом представляются отчеты по мере исполнения им договора или по окончании действия договора.

Однако таких подробных отчетов, из содержания которых усматривалось бы участие агента в поисках покупателей основных средств заявителя, ведении переговоров и заключении договоров, где раскрывалась бы ее роль в содействии обществу по реализации объектов либо в осуществлении иных действий в интересах общества, не представлено.

В отчете о ходе исполнения агентского договора № 01-0504/А/178 от 05.04.2012 от 31.10.2012 отсутствует информация о фактическом исполнении агентом обязанностей агента, поименованных в указанном пункте 3.1 договора. Аналогичной по содержанию информации не содержится и в акте выполненных работ.

Ссылка на то, что в ходе исполнения агентского договора ООО «Разгуляй Менеджмент» совершило ряд юридически значимых действий по поиску и подбору клиентов, заинтересованных в приобретении в собственность объектов основных средств, выставленных обществом на продажу, в том числе разработана презентация деинвестиционный проект, судом не принимается.

Так, как следует из договора, презентация включает в себя: основные характеристики комбикормового завода; описание части объектов комбикормового завода с указанием инвентарного номера объекта, года постройки, первоначальной стоимости в бухгалтерском учете, остаточной стоимости в бухгалтерском учете по состоянию на 01.04.2012 года; фотографии объектов недвижимости; схема генерального плана комбикормового завода; служебную записку по техническому состоянию комбикормового завода главного инженера общества Колядного В.И.; оценка рыночной стоимости комбикормового завода.

Вместе с тем, вышеперечисленные обществом действия агента и представленные в дело документы не подтверждают реальность выполнения услуг ООО «Разгуляй Менеджмент», поскольку не содержат необходимой информации и не могут служить оправдательными документами, подтверждающими факт оказания услуг и работ по агентскому договору от 05.10.2012 № 01-0504/А/178 от 31.10.2012 б/н.

Как установлено в ходе проверки, рыночная стоимость определена на основании служебной записки главного инженера общества Колядного В.И., не являющегося экспертом-оценщиком, имеющим право осуществлять в соответствии с законодательством данный вид деятельности. Иные обоснования определения рыночной стоимости отсутствуют.

В свою очередь, как указано выше, индивидуальный предприниматель Зубенко С.В. (потенциальный клиент) в ходе проведения допроса указал, на то, что ранее с реализованными основными средствами знаком, в 2008 году арендовал эти основные средства у общества, которые впоследствии приобрел в собственность. Данное обстоятельство свидетельствует об отсутствии экономической оправданности в дополнительной презентации деинвестиционного проекта силами агента, поскольку фактически такая презентация подготовлена самим обществом, у которого отсутствовала необходимость в привлечении агента для оказания услуг, связанных с поиском покупателя – ИП Зубенко С.В., ранее известного заявителю, с которым уже сложились определенные взаимоотношения. Кроме того, судом установлено, что заявитель и ООО «Разгуляй Менеджмент» являются взаимозависимыми лицами.

Согласно пункту 1 статьи 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности, или деятельности представляемых ими лиц, в частности, когда: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов; доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой, одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению, лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

То есть, по смыслу указанной нормы, взаимозависимые лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Как установлено в ходе проверки, Разгуляй – Укррос Групп Лимитед состоит на налоговом учете в стране регистрации Кипр, входит в холдинг группы «Разгуляй» и является учредителем ООО «Земля Отрады», которое в свою очередь владеет контрольным пакетом акций