Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2015 по делу n А15-1250/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

примечанием к ст. 14.31 и ст. 3.5 КоАП РФ не возложена безусловная обязанность самостоятельно определять размер выручки лица, привлекаемого к административной ответственности, на основании непосредственного исследования первичных документов. Антимонопольный орган вправе получать необходимую информацию у хозяйствующих субъектов.

Следовательно размер штрафа за правонарушение, предусмотренное ст. 14.31 КоАП РФ, подлежит исчислению исходя не из общей территории деятельности хозяйствующего субъекта, а из границ рынка представляемой услуги, на территории которой допущено конкретное нарушение.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ административный штраф для юридических лиц может выражаться в величине, кратной сумме выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году.

Из ч. 2 примечания к ст. 14.31 КоАП РФ следует, что при назначении административного наказания за совершение административного правонарушения, предусмотренного настоящей статьей, в отношении юридического лица учитываются обстоятельства, смягчающие административную ответственность, предусмотренные п. 2-7 ч. 1 ст. 4.2 настоящего Кодекса. Указанный перечень смягчающих административную ответственность обстоятельств согласно данному примечанию является исчерпывающим.

Согласно ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующего положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по статье 10 Закона о защите конкуренции необходимо доказать, что на соответствующем товарном рынке он занимает доминирующее положение, совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением, и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав лиц.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» указано, что арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений ст. 10 ГК РФ и ст.3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

Согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам относится к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Понятие транспортировки газа как единого процесса, включающего в себя совокупность технологических процессов, определено в постановлении Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 №162 «Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации (далее - Правила), а также принятых во исполнение Федерального закона «О естественных монополиях» нормативных актах.

В пункте 3 названных Правил даны понятия газотранспортной организации, транспортировке газа: «газотранспортная организация»- обеспечивающая транспортировку газа организация, у которой магистральные газопроводы и газопроводы - отводы находятся в собственности или иных законных основаниях, «транспортировка газа» - перемещение и передача газа по газотранспортной системе.

В статье 2 Федерального закона «О газоснабжении в Российской Федерации» от 31.03.1999 №69-ФЗ дано понятие газораспределительной системе, представляющей имущественный производственный комплекс, состоящий из организационно и экономически взаимосвязанных объектов, предназначенных для транспортировки и подачи газа непосредственно его потребителям.

Газотранспортная организация - организация, которая осуществляет транспортировку газа и у которой магистральные газопроводы и отводы газопроводов, компрессорные станции и другие производственные объекты находятся на праве собственности или на иных законных основаниях.

Пунктом 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции определено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Постановлением Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации от 28.10.2003 №88-э/6 «О включении организации в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе» общество, осуществляющее деятельность в сфере транспортировки газа по трубопроводам включено в раздел П «Транспортировка газа по трубопроводам» Реестра субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль, под регистрационным номером 05.2.7.

Как следует из письма управления от 026.05.2014 №20-07/2042, общество приказом управления от 30.08.2004 №31 включено в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов по Республике Дагестан, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более 35 процентов, в сфере оказания услуг по эксплуатации, ремонту и техобслуживанию газовых сетей (газопроводов), транспортировке газа в географических границах Республики Дагестан.

Таким образом, общество является субъектом естественной монополии и занимает доминирующее положение на рынке услуг по эксплуатации, ремонту и техобслуживанию газовых сетей (газопроводов), и по транспортировке газа.

Вступившим 07.01.2012 в законную силу Федеральным законом от 06.12.2011 №404-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» статья 14.31 КоАП РФ изложена в новой редакции - административная ответственность за злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке предусмотрена как в первой, так и во второй части указанной статьи в зависимости от субъекта ответственности и наступивших либо предполагаемых последствий.

Совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если результатом таких действий является или может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных ст. 14.31.1 настоящего Кодекса, либо совершение субъектом естественной монополии действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ.

В пункте 10.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.10.2010 №52 «О внесении изменений в постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что согласно части 1.2 статьи 28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.9, 14.31, 14.31.1-14.33 КоАП РФ, является вступление в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства РФ. Закон о защите конкуренции не устанавливает, что датой вступления в силу решения антимонопольного органа является иная дата, нежели дата принятия этого решения.

В соответствии с п. 4.1 Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 № 220 (далее - Порядок № 220), процедура определения географических границ товарного рынка (границ территории, на которой приобретатель (приобретатели) приобретает или имеет экономическую, техническую или иную возможность приобрести товар и не имеет такой возможности за ее пределами) включает: предварительное определение географических границ товарного рынка; выявление условий обращения товара, ограничивающих экономические возможности приобретения товара приобретателем (приобретателями); определение территорий, входящих в географические границы рассматриваемого товарного рынка.

Определение географических границ товарного рынка проводится на основе информации: о регионе, в котором действует хозяйствующий субъект, являющийся объектом антимонопольного контроля, и (или) о регионе, в котором выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства; о ценообразовании на рынке рассматриваемого товара или о различиях в уровнях цен на данный товар на территории Российской Федерации (пункт 4.2 Порядка).

Пунктом 4.7 Порядка №220 определено, что определение географических границ товарного рынка основывается на экономической возможности покупателя приобрести товар на территории российской Федерации или ее части и отсутствии этой возможности за ее пределами. В сфере услуг субъектов естественной монополии географические границы товарных рынков определяются с учетом особенностей предоставления этих услуг, в частности, наличия и расположения технологической инфраструктуры (сетей); возможностей приобретателей по доступу к инфраструктуре и ее использованию (подключению к сетям).

Согласно письму Федеральной антимонопольной службы России от 15.06.2011 №ИА/22642 «О разъяснении применения антимонопольного законодательства» для определения размера штрафа по делам, возбужденным по признакам статьи 14.31 КоАП РФ, необходимо установление товарного рынка, на котором совершено правонарушение, в частности, его продуктовых и географических границ. Географические границы товарного рынка могут быть определены либо в пределах административно- территориального образования - города, в пределах района города, а также в пределах территории, охваченной присоединенной сетью юридического лица, привлекаемого к административной ответственности.

В силу статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 №135-ФЗ товарный рынок - сфера обращения товара, который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В пункте 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 разъяснено, что суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности, руководствуясь ч. 2 ст. 211 АПК РФ, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания.

Вина заявителя в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ, подтверждается материалами дела и заявителем не оспаривается, процессуальный порядок и срок привлечения последнего к административной ответственности, предусмотренного частью 4.5 КоАП РФ, соблюден.

Как следует из материалов дела, управление при расчете размера штрафа исходило из общей суммы выручки, полученной обществом в 2012 году от оказания услуг по транспортировке газа и прочей деятельности на территории Республика Дагестан согласно отчету о прибылях и убытках общества за 2012 год.

В материалах дела отсутствуют доказательства осуществления управлением действий, направленных на определение географических границ рынка, на котором совершено нарушение антимонопольного законодательства.

Суд первой инстанции правильно указал, что в данном случае географические границы товарного рынка по предоставлению конкретной услуги (передача газа по газотранспортной системе), в результате неисполнения которой допущено административное правонарушение, должны определяться границами раздела сетей ГРО и ЖКХ «Сервис», доступного потребителю для получения товара-газа, расположенных в г. Кизилюрте.

Согласно вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 23.12.2013 по делу № А15-2554/2013, решения управления от 11.07.2013 по делу №21, актом от 20.03.2013 эксплуатационно-газовой службой г. Кизилюрта обществом произведено отключение поступающего газа в котельную ЖКХ «Сервис», расположенную в г. Кизилюрте.

Из отчета общества о финансовых результатах за январь-декабрь 2012 год видно, что всего выручка по обществу составила 577 757 000 руб., в том числе по видам деятельности: от оказания услуг по транспортировке газа - 521 931 000 руб., по прочим видам деятельности - 55 826 000 руб. Выручка от транспортировки газа по ЭГС Кизилюрт составляет 12 116 086 руб.58 коп. и от прочих видов деятельности - 592 552 руб.07 коп., всего: 12 708 638 руб.65 коп.

Представленные в материалах дела акты об оказании услуг по транспортировке газа в г. Кизилюрте за период с января по декабрь 2012 год, подписанные ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ООО «Дагестангазсервис», подтверждают объем оттранспортированного газа в г. Кизилюрте и сумму к оплате за услуги ГРО по транспортировке газа.

Таким образом, границами товарного рынка, на котором совершено административное правонарушение, является обслуживаемая ЭГС г. Кизилюрта территория (локальный товарный рынок) и следовало определять размер штрафа исходя от выручки, полученной от оказании услуг по транспортировке газа ЭГС Кизилюрт в 2012 году на территории товарного рынка г. Кизилюрт.

Административное правонарушение совершено ЭГС г.Кизилюрта в 2013 году. Предшествующим годом, в котором управлением обнаружено административное правонарушение, является 2012 год.

В представленной заявителем по делу пояснительной к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах за 2012 год, подписанной исполнительным директором и главным бухгалтером общества, выручка от транспортировки газа по ЭГС Кизилюрт составляет 12 116 086 руб.58 коп. и от прочих видов деятельности - 592 552 руб.07 коп., всего: 12 708 638 руб.65 коп.

Совокупный размер суммы выручки ЭГС Кизилюрт за 2012 год от оказанных всех услуг по транспортировке