Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2015 по делу n А15-1250/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                             Дело №А15-1250/2014

20 января 2015 года                                                                       

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2015

Полный текст постановления изготовлен 20 января 2015

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А. (судья-докладчик),

судей: Белова Д.А., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Эдиевой М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 30.10.2014 по делу №А15-1250/2014 (судья Тагирова З.Т.),

по заявлению открытого акционерного общества «Дагестангазсервис» (г. Махачкала, ул. Абубакарова 13),

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан (г.

Махачкала, пл. Ленина 2),

об оспаривании ненормативного правового акта,

при участии в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи с Арбитражным судом Республики Дагестан участвуют:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан – Магомедов А.М. по доверенности от 12.01.2015;

от открытого акционерного общества «Дагестангазсервис» – Шабанов Р.Ш. по доверенности.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Дагестангазсервис» (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан (далее - управление, антимонопольный орган) от 14.03.2014 по делу №09А о наложении штрафа по ч. 2 ст. 14.31 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ) в части размера штрафа, превышающего 159 023 руб. 62 коп. (требования уточненные в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса (далее – АПК РФ)).

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 30.10.2014 заявление удовлетворено в части признания незаконным постановления управления от 14.03.2014 по делу № 09А в части наложенного на общество размера штрафа 10 173 468 руб. 32 коп.

Не согласившись с решением суда, управление подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, отказав в удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы апеллянт ссылается на то, что санкция ст. 14.31 КоАП РФ не предусматривает порядок определения географических границ товарного рынка при исчислении размера штрафа. Судом первой инстанции незаконно приняты уточнения заявителя, так как они меняют и предмет и основание иска.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании стороны, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в пределах доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, учитывая доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, изучив и оценив в совокупности материалы дела, заслушав представителей сторон, приходит к выводу, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, а апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (заказчик) и ООО «Дагестангазсервис» заключен договор возмездного оказания услуг по регулированию режимов газопотребления покупателей газа от 27.12.2011 №80-8-02529/12 со сроком действия с 01.01.2012 до 31.12.2012.

Пунктом 2.1 раздела П договора от 27.12.2011 №80-8-02529/12 установлено, что исполнитель обязался по указанию заказчика на основании письменной заявки оказывать услуги по регулированию режимов газопотребления (ограничение и приостановление подачи газа) покупателей на территории Республики Дагестан, при нарушении покупателями сроков оплаты поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов, установленных законом либо соглашением сторон (договором), а заказчик обязался оплачивать указанные услуги.

29.12.2012 ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (поставщик) и общество (ГРО) заключили договор возмездного оказания услуг по транспортировке газа №80-8-0154/13 со сроком действия с 01.01.2013 до 31.12.2013.

Из пункта 2.1 раздела 2 названного выше договора (предмет договора) следует, что поставщик обязался подавать газ в сети ГРО на выходе ГРС газотранспортной организации ООО «Газпром трансгаз Махачкала» и на границах раздела газопроводов ОАО «Дагнефть» с газораспределительными сетями и оплачивать услугу по транспортировке газа, а ГРО -принимать и транспортировать газ по сетям газораспределения до границы сетей покупателей газа в согласованных объемах.

01.01.2013 ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (поставщик) и ООО «ЖКХ Сервис» (покупатель) заключили договор поставки газа №12-27/00-0399/2013, согласно которому поставщик обязался поставлять с 01.01.2013 по 31.12.2013 газ природный и /или газ природный сухой отбензиненный, а покупатель - получать (выбирать) и оплачивать газ.

Согласно пункту 3.6 названного договора поставщик имеет право ограничения и /или полностью прекратить поставки газа покупателю в случае неоднократного (два и более периода платежа) нарушения сроков оплаты за поставленный газ.

21.02.2013 ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» направило в адрес ООО «ЖКХ «Сервис» (г. Кизилюрт) далее - ЖКХ «Сервис») предупреждение №1-14-02/405-СШ о намеченном прекращении поставок газа в связи с образованием задолженности перед поставщиком (обществом) за поставленный природный газ по состоянию на 21.02.2013 в размере 4 422 376, 15 руб.

В этом предупреждении поставщик газа одновременно указал покупателю, что в случае не поступления денежных средств на его расчетный счет до 10.03.2013 последнему необходимо самостоятельно ограничить газопотребление, в противном случае поставка газа будет принудительно ограничена с 19.03.2013 на 50 процентов, а с 29.03.2013 - полностью прекращена.

В связи с непринятием «ЖКХ «Сервис» в срок до 10.03.2013 мер, указанных в предупреждении о намеченном ограничении поставок газа от 21.02.2013 №1-14-02/405 СШ, ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» нарочно вручило директору ЖКХ «Сервис» извещение от 12.03.2013 №1-14-02/645-СШ о введении ограничения поставок газа с 10 час.00 мин. 19.03.2013 на 50%.

Письмо филиала ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане от 14.03.2013 №12-11/506-ЗК о проведении на основании договора возмездного оказания услуг (выполнения работ) мероприятий по 50% ограничению поставки газа ЖКХ «Сервис» с 10 час.00 мин. 19.03.2013 вручено обществу нарочно 14.03.2013 (вх.№328).

15.03.2013 №17 на основании поступившего от филиала ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане письма от 14.03.2013 №12-11/506-ЗК главный инженер ООО «Дагестангазсервис» Джанакаев Р.С. направил начальнику управления «Западная» Абукову У.У. факсограмму №17 о необходимости проведения мероприятий по 50% ограничению поставки газа ЖКХ «Сервис» с 10 час.00 мин. 19.03.2013.

20.03.2013 в 10 час.30 мин., как следует из акта об отключении газопотребляющего оборудования, подписанного мастером ЭГС г. Кизилюрта ООО «Дагестангазсервис» Ибрагимовым М.Х., инженером по учету газа Салаватовым Т.К., составленного в присутствии директора ЖКХ «Сервис», произведено отключение поступающего газа в котельную ЖКХ «Сервис» и опломбирование входной запорной арматуры 150 мм. (№ пломбы S018476).

ЖКХ «Сервис» вместе с сопроводительным письмом от 03.04.2013 №18 и актом об отключении газопотребляющего оборудования, зарегистрированного в управление 04.04.2013 №122-к, обратилось в управление, указав, что, не дожидаясь окончания отопительного сезона (15.04.2013) в 10 час.30 мин. 20.03.2013 сотрудниками ТУ г. Кизилюрта и Кизилюртовского района, инженером по учету Салавтовым Т.К. и мастером Ибрагимовым М. произведено прекращение подачи газа в котельную г. Кизилюрта, находящегося на обслуживании ЖКХ «Сервис», обеспечивающей население города и социально-значимые объекты отоплением и горячим водоснабжением.

Приказом от 16.04.2013 № 121 управление возбудило в отношении ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» дело №21 по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), выразившегося в экономически и технологически необоснованном прекращении поставки газа ЖКХ «Сервис» (г. Кизилюрт).

Определением от 21.05.2013 управление к участию в деле в качестве соответчика привлекло общество.

Управление по результатам рассмотрения дела №21 11.07.2013 приняло решение, которым ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и общество признало нарушившими ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившиеся в ущемлении интересов ЖКХ «Сервис» и добросовестных потребителей, получающих тепловую энергию от последнего. На основании указанного решения управление 11.07.2013 выдало по делу №21 ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ООО «Дагестангазсервис» предписание о прекращении в срок до 21.08.2013 нарушения ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, для чего возобновить подачу газа ЖКХ «Сервис».

Не согласившись с решением и предписанием управления от 11.07.2013 по делу №21 о нарушении антимонопольного законодательства в части, касающихся ООО «Дагестангазсервис», общество обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконными этих актов (арбитражному делу присвоен №А15-2554/2013).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 23.12.2013 по делу №А15-2554/2013, оставленным без изменения постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2014 и постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 03.07.2014, в удовлетворении заявления общества о признании незаконными решения и предписания управления от 11.07.2013 по делу №21 в части, касающихся ООО «Дагестангазсервис», отказано.

30.01.2014 уведомлением №20-01/295, врученным обществу 03.02.2014, управление уведомило о том, что возбуждается производство по делу об административном правонарушении в отношении общества по факту злоупотребления им доминирующим положением на рынке услуг по эксплуатации, ремонту и техническому обслуживанию газовых сетей на территории Республики Дагестан, выразившегося в экономически и технологически необоснованном прекращении поставки газа ЖКХ «Сервис» (РД, г. Кизилюрт, ул. Малагусейнова, 6 «а»).

Указанным уведомлением управление предложило обществу направить законного представителя или его уполномоченного представителя 19.02.2014 в 16 час. 30 мин. в управление для составления и подписания протокола об административном правонарушении по данному факту.

19.02.2014 управление составило протокол об административном правонарушении №09/09А по факту нарушения обществом антимонопольного законодательства, выразившегося в экономически и технологически необоснованном прекращении поставки газа ЖКХ «Сервис», из которого следует, что по итогам рассмотрения дела №21 о нарушении антимонопольного законодательства Комиссия управления своим решением от 11.07.2013 признала общество нарушившим ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, имеются достаточные данные, указывающие на наличие события административного правонарушения в действиях общества, за совершение которого предусмотрена административная ответственность по ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ.

Одновременно в этом же протоколе об административном правонарушении управление предложило законному представителю общества либо его уполномоченному представителю явиться 14.03.2014 в 16 час. 30 мин. в управление для дачи объяснений по факту нарушения и рассмотрения протокола об административном правонарушении.

14.03.2014 в отсутствие надлежаще извещенного законного представителя общества по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении №09А управление за нарушение ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции приняло постановление о наложении на общество по ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ административного штрафа в размере 10 373 383 руб. 75 коп.

Общество обратилось в суд с заявлением об оспаривании данного постановления.

Разрешая заявленный спор при изложенных выше обстоятельствах, суд первой инстанций пришел к правильному выводу о том, что постановление управления от 14.03.2014 по делу №09А в части наложения на общество по ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ штрафа в размере 10 173 468 руб. 32 коп. незаконное.

В силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Согласно примечанию к статье 14.31 КоАП РФ для целей применения соответствующей главы Кодекса под выручкой от реализации товаров (работ, услуг) понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг), определяемая в соответствии со статьями 248 и 249 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

В ч. 1 ст. 248 НК РФ указано, что доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета, при этом порядок определения доходов от реализации и внереализационных доходов установлен статьями 249, 250 данного кодекса.

Согласно ч. 1 ст. 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Частью 2 ст. 249 НК РФ установлено, что выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной форме. В зависимости от выбранного налогоплательщиком метода признания доходов и расходов поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются для целей главы 25 НК РФ «Налог на прибыль организаций» в соответствии со ст. 271 или ст. 273 Кодекса.

В силу ст. 9 НК РФ антимонопольный орган не является участником отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, и на него