Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2014 по делу n А22-2582/2012. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Иск удовлетворить частично

договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к нему потребителем либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя и желающим приобрести электрическую энергию.

В силу ст. 38 Закона N 35-ФЗ порядок присвоения статуса гарантирующего поставщика определяется основными положениями функционирования розничных рынков, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 N 442 утвердило Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения), разделом II которых установлены правила деятельности гарантирующих поставщиков.

В соответствии с п. 12 Основных положений, гарантирующий поставщик продает на розничном рынке электрическую энергию (мощность), приобретенную им на оптовом рынке с использованием группы (групп) точек поставки, соответствующей его зоне деятельности (за исключением гарантирующих поставщиков, чья зона деятельности располагается в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах, а также на территориях, технологически не связанных с Единой энергетической системой России и технологически изолированными территориальными электроэнергетическими системами), а также в случаях, предусмотренных настоящим документом, у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций на розничном рынке.

В соответствии с п. 198 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии гарантирующими поставщиками со дня вступления в силу настоящего документа являются организации, которые на эту дату имеют присвоенный им в установленном законодательством Российской Федерации об электроэнергетике порядке статус гарантирующего поставщика.

Гарантирующими поставщиками с 1 октября 2012 г. являются поименованные в п. 198 Основных положений организации, которые не утратили статус гарантирующего поставщика в соответствии с пунктом 229 настоящего документа. При этом границами зон деятельности каждого из таких гарантирующих поставщиков являются границы, закрепленные за соответствующим гарантирующим поставщиком в установленном законодательством Российской Федерации об электроэнергетике порядке на день вступления в силу настоящего документа с учетом их изменения в соответствии с пунктом 229 настоящего документа.

Согласно абзацу 1 пункта 229 Основных положений в случае, если гарантирующим поставщиком, функционирующим на территории субъекта Российской Федерации, входящего в ценовую зону оптового рынка, указанным в абзацах третьем и четвертом пункта 198 настоящего документа, по состоянию на 31.12.2011 обеспечено участие в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке с использованием групп точек поставки, соответствующих границам только части его зоны деятельности в качестве гарантирующего поставщика, то с 01.10.2012 та часть зоны деятельности в качестве гарантирующего поставщика, в отношении точек поставки которой им по состоянию на 30.09.2012 не осуществляется покупка электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, включается в расположенную на территории того же субъекта Российской Федерации зону деятельности гарантирующего поставщика, указанного в абзаце втором пункта 198 настоящего документа. При этом если таким гарантирующим поставщиком по состоянию на 31.12.2011 не обеспечено участие в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке в отношении его зоны деятельности в качестве гарантирующего поставщика, то с 01.10.2012 такой гарантирующий поставщик утрачивает статус гарантирующего поставщика, а его зона деятельности в качестве гарантирующего поставщика включается в расположенную на территории того же субъекта Российской Федерации зону деятельности гарантирующего поставщика, указанного в абзаце втором пункта 198 настоящего документа.

Из совокупности и взаимосвязи приведенных норм следует, что условием существования статуса гарантирующего поставщика является обеспечение организацией участия в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке.    Отсутствие такой деятельности по состоянию на 31.12.2011 влечет утрату статуса с 01.10.2012.

Решением от 21.05.2013 Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по делу N ВАС-15415/12 абзац первый пункта 229 Основных положений признан не соответствующим в части установления даты 31.12.2011 Федеральному закону от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ) и недействующим.

  При этом Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в решении от 21.05.2013 по делу N ВАС-15415/12 указал: «Оспариваемая обществом и компанией норма содержит требования, несоблюдение которых в срок до 31.12.2011 влечет утрату статуса гарантирующего поставщика с 01.10.2012. Основные положения, будучи опубликованными 04.06.2012, вступили в силу в установленном порядке с 12.06.2012. Суд полагает, что установление в оспариваемых в части Основных положениях для гарантирующих поставщиков срока - 31.12.2011 - для участия в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке в нормативном акте, вступившим в силу только 12.06.2012, противоречит упомянутым принципам организации экономических отношений, а также принципу правовой определенности, так как такой срок не обеспечивает стабильности условий осуществления предпринимательской деятельности лицами, получившими статус гарантирующего поставщика и имевшими его в соответствии с пунктом 198 Основных положений на дату вступления их в силу».

По смыслу части 5 статьи 195 Кодекса нормативный правовой акт или отдельные его положения, признанные арбитражным судом недействующими, не подлежат применению с момента вступления в законную силу решения суда, и должны быть приведены органом или лицом, применившим оспариваемый акт, в соответствие с законом или иным нормативным правовым актом, имеющим большую юридическую силу.

В определении Высшего Арбитражного Суда от 22 июля 2013 г. по делу № ВАС-15415/2012 указано: «Из резолютивной части решения следует, что абзац первый пункта 229 Основных положений признан не соответствующим Закону об электроэнергетике и недействующим в части установления даты 31.12.2011. Резолютивная часть решения отражает выводы суда, содержащиеся в его мотивировочной части, изложенной четко и ясно. В указанной части в силу части 5 статьи 195 Кодекса абзац первый пункта 229 Основных положений не подлежит применению с момента вступления в законную силу решения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.05.2013 по настоящему делу».

При проверке оспариваемого приказа Региональной службы по тарифам  Республики Калмыкия от 29 октября 2012 года №101 п/э «Об утрате статуса гарантирующего поставщика электрической энергии в зоне деятельности «город Элиста» и об измененных границах зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Калмэнергосбыт» на соответствие действующей редакции пункта абзаца 1 пункта 229 Основных положений установлено, что в самом тексте приказа указания на недействующую дату 31.12.2011 не имеется,  но содержится указание, что основанием для принятия приказа, помимо норм права, послужили приказ ФСТ от 28.09.2012 № 646,    уведомление ФТС России от 05.10.2012 №ЕП-7836/14, письмо-уведомление НП «Совета рынка» от 26.10.2012 №СР-02/12-5502.

Общество считает, что данные документы неправомерно использованы в качестве основания для издания приказа.

В силу прямого указания, содержащегося в пункте 229 Основных положений, лицом, при наступлении условий, предусмотренным абзацем первым пункта 229, уполномоченный орган субъекта Российской Федерации, на территории которого расположена зона деятельности соответствующего гарантирующего поставщика обязанным принять решение, истребовав соответствующую информацию.

 Приказом ФСТ  России от 28.09.2012 № 646 ОАО «ЮМЭК» на основании пункта 229 Основных положений общество с 01.10.2012 исключено из Федерального информационного реестра гарантирующих поставщиков на основании письма НП «Совет рынка» (том 1 л.д. 83-84), в связи с чем, направлено уведомление от    05.10.2012 №ЕП-7836/14 (том 1 л.д. 16), а в дополнение к нему направлено письмо от 09.10.2012, содержащее информацию о том, что ОАО «ЮМЭК» не обеспечило участие на оптовом рынке на дату 31.12.2011 (том 3 л.д.82).

Апелляционный суд учитывает, что приказ  ФСТ  России от 28.09.2012 № 646 России является действующим и не подлежит проверке на соответствие законодательству при рассмотрении данного дела.

Вместе с тем информация о деятельности общества на оптовом рынке в части даты 31.12.2011 не соответствует действующим нормам  пункта 229 Основных положений и нарушает права общества.  

 Приказ Региональной службы по тарифам  Республики Калмыкия от 29 октября 2012 года №101 п/э   в части ссылки на уведомление ФТС России от 05.10.2012 №ЕП-7836/14, письмо-уведомления НП «Совета рынка» от 26.10.2012 №СР-02/12-5502, в части указания на дату 31.12.2011 являются недействительными.

При этом признание даты    31.12.2011 недействующей, не влечет автоматического восстановления прав ОАО «ЮМЭК», поскольку на момент рассмотрения настоящего дела  остальные положения абзаца 1  пункта  229 Основных положений являются действующими и подлежат применению.  

Законодательного запрета на применение уполномоченным органом пункта  229 Основных положений в отношении гарантирующих поставщиков, не выполняющих условие обеспечения фактического участия  в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке, не имеется.

Дата  1 октября 2012 года с которой гарантирующий поставщик, не обеспечивший участие в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке в отношении его зоны деятельности утрачивает статус гарантирующего поставщика, а зона его деятельности в качестве гарантирующего поставщика включается в расположенную на территории того же субъекта Российской Федерации зону деятельности гарантирующего поставщика, указанного в абзаце втором пункта 198 Основных положений, в суде не оспорена, решением по делу ВАС-15415/2012 не исключена из текста нормативного акта.

 Постановлением Правительства РФ от 28.12.2012 N 1449 введен абзац второй пункта 229 Основных положений, в котором указано: «Организация, утратившая статус гарантирующего поставщика по указанному основанию, приобретает статус гарантирующего поставщика с 1 января 2013 г., если по состоянию на 30 сентября 2012 г. обеспечила участие в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке с использованием групп точек поставки, соответствующих всей зоне деятельности этой организации в качестве гарантирующего поставщика. Статус гарантирующего поставщика приобретается указанной организацией в отношении зоны деятельности, закрепленной за ней по состоянию на 30 сентября 2012 г.».

Из приведенных норм следует, что без учета признанной недействующей  даты  31.12.2011, уполномоченный орган – РСТ обязан был проверить соблюдение гарантирующим поставщиком условия обеспечения участия на оптовом рынке на дату  30 сентября 2012 г.

 Как следует из пояснений лиц, участвующих в деле, и подтверждено представителями ОАО «ЮМЭК»  общество не осуществило ни одной операции на оптовом рынке. Будучи гарантирующим поставщиком, общество закупало электроэнергию на розничном рынке – у ОАО «Калмэнергосбыт».

НП «Совет рынка» на запрос РСТ письмом  от 03.06.2013 подтвердило, что ОАО «ЮМЭК» по состоянию на 30.09.2012 не обеспечило  участие в торговле электрической энергией и мощностью в отношении зоны его деятельности в качестве гарантирующего поставщика  ни полностью, ни в какой-либо его части, не участвовало в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке по какой-либо ГТП, соответствующей всей зоне его деятельности или какой-либо его части (том 3 л.д. 4).

Оснований для отмены оспариваемого приказа РСТ от  29 октября 2012 № 101 п/э

об утрате  обществом   с 01.10.2012 статуса   гарантирующего поставщика электрической энергии в зоне деятельности "Город Элиста"  в связи с не обеспечением участия в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке,  включения   зоны его деятельности   в зону деятельности гарантирующего поставщика ОАО "Калмэнергосбыт",   признания утратившим силу приказа от 27.12.2011 N 130-п "О присвоении статуса гарантирующего поставщика электрической энергии в зоне деятельности "Город Элиста", признания незаконным  бездействия Региональной службы по тарифам Республики Калмыкия по не восстановлению действия приказа №130-п от 27.12.2011г.,  обязании восстановить действие приказа №130-п от 27.12.2011г

             Довод общества о том, что наличие оспариваемого приказа препятствовало ведению оптовой деятельности, отклоняется, поскольку в соответствии со статьей 31  закона «Об электроэнергетике» субъектами оптового рынка, помимо гарантирующих поставщиков,  могут быть генерирующие компании, энергосбытовые организации, крупные потребители электрической энергии. ОАО «ЮМЭК»  зарегистрировано  в качестве в 2009 году, осуществляло свою деятельность  на рынке энергетики, с 31.08.2012 имело статус субъекта оптового рынка (том 1 л.д. 25,26) и вправе было вести деятельность на оптовом рынке.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 27.05.2014 по делу № А22-2582/2012     отменить.

Признать недействительным приказ Региональной службы по тарифам  Республики Калмыкия от 29 октября 2012 года №101 п/э «Об утрате статуса гарантирующего поставщика электрической энергии в зоне деятельности «город Элиста» и об измененых границах зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Калмэнергосбыт»» в части ссылки на уведомление ФТС России от 05.10.2012 №ЕП-7836/14, письма-уведомления НП «Совета рынка» от 26.10.2012 №СР-02/12-5502, в части указания на дату 31.12.2011.

В остальной части в удовлетворении требований отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                  Л.В. Афанасьева

Судьи                                                                                                Д.А. Белов 

                                                                                                           М.У. Семенов