Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2014 по делу n А22-1212/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                    Дело № А22-1212/2013

14 апреля 2014 года                                                                       

Резолютивная часть постановления  объявлена 08 апреля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 апреля 2014 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семенова М.У., судей: Белова Д.А., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гузоевым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Толстовой М.М. на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 04.12.2013 по делу №А22-1212/2013 (судья Алжеева Л.А.)

по заявлению индивидуального предпринимателя Толстовой М.М. (ИНН 080500017028 ОГРИП 304080503300049),

к Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Калмыкия (ИНН 0814175225 ОГРН 1070148010410),

третье лицо - Управление Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия,

об оспаривании ненормативного правового акта,

при участии в судебном заседании: от Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по РК – Ключкиной Г.Ю. по доверенности от 24.03.2014, Батырова Н.В. по доверенности от 13.01.2014 и Лиджиева Д.П. по доверенности от 13.01.2014 (после перерыва не явился); от Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия – Наминовой Е.В. по доверенности от 10.01.2014, Окушкаева А.В. по доверенности от 10.01.2014 (после перерыва не явился).

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 04.12.2013 отказал в удовлетворении заявления индивидуального предпринимателя Толстовой М.М. (далее – заявитель, предприниматель) к Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Калмыкия (далее – инспекция) об оспаривании решения от 29.12.2012 №09-63/26 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Суд указал на обоснованность вывода инспекции об отсутствии оснований для применения предпринимателем упрощенной системы налогообложения (далее также – УСН) к деятельности по розничной торговле через магазины и правомерность доначисления ему единого налога на вмененный доход (далее также – ЕНВД).

Дело рассмотрено с участием Управления Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия (далее – управление) в качестве третьего лица без самостоятельных требований на предмет спора.

В апелляционной жалобе предприниматель просит решение суда отменить и удовлетворить заявленные требования, ссылаясь на то, что правомерно применял УСН, обратившись в налоговый орган в установленном порядке и получив соответствующее уведомление о возможности такого перехода.

Инспекция в отзыве считает апелляционную жалобу необоснованной, просит оставить решение суда без изменения, указывая на его законность.

Представители инспекции и управления в судебном заседании поддержали доводы отзыва, указав, что уведомление о возможности перехода на УСН не относится к деятельности предпринимателя по розничной торговле через магазины.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в отсутствие индивидуального предпринимателя, уведомившего о возможности такого рассмотрения.

Изучив и оценив в совокупности все материалы дела, проверив правильность применения норм материального и процессуального права в соответствии с требованиями статей 268 - 271 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно материалам дела, на основании решения от 14.08.2012 № 09-58/18 инспекция провела с 14.08.2012 по 12.10.2012 выездную налоговую проверку предпринимателя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам и сборам за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, а по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2009 по 31.12.2009.

Предприниматель ознакомлен со справкой от 12.10.2012 об окончании проверки в день составления документа.

Итоги проверки отражены в акте от 07.12.2012 № 09-43/20, полученном заявителем в этот же день. Инспекция установила неуплату ЕНВД в размере 1 362 284 руб. и непредставление деклараций по данному налогу, а также ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента в виду несвоевременного перечисления налога на доходы физических лиц.

Решением от 29.12.2012  № 09-63/26, принятым по результатам рассмотрения акта проверки и представленных предпринимателем 20.12.2012 возражений на акт,  предприниматель привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения по статьям 122, 119, 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ, Кодекс) в виде штрафа в размере 529 820  рублей, ему начислены пени по ЕНВД в размере 306 066 рублей. Решение принято с участием налогоплательщика.

Основанием для изменения налоговых обязательств заявителя послужил вывод инспекции о неправомерности применения УСН к осуществляемой на территориях Малодербетовского и Сарпинского районов Республики Калмыкия розничной торговле с использованием 4 магазинов, поскольку площадь торгового зала каждого магазина не превышает 150 кв. м.

Решением управления от 11.03.2013 частично удовлетворена апелляционная жалоба предпринимателя, поданная в порядке подчиненности, по правилам пункта 1 статьи 112 НК РФ снижен размер назначенных инспекцией налоговых санкций до 10 596,4 руб.

Указанные обстоятельства послужили основанием для судебного оспаривания решения инспекции в части доначисления  1 362 284 руб. ЕНВД, 306 066 руб. пени и 10 596,4 руб. штрафа (уточненные требования).

Разрешая заявленный спор при изложенных выше обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что у предпринимателя  не имелось оснований для применения упрощенной системы налогообложения.

Так, в соответствии со статьей 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применятся наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении, в том числе, розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли и розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В силу положений пункта 3 статьи 346.29 Кодекса расчет ЕНВД, подлежащего уплате, может быть произведен с использованием различных физических показателей и базовой доходности. Вид физического показателя, применяемого для исчисления налога при осуществлении розничной торговли, зависит от того, относятся ли используемые налогоплательщиком объекты торговой сети к стационарным, имеющим торговые залы, в отношении которых применяется показатель "площадь торгового зала, либо нестационарным (стационарным, не имеющим торговых залов), к которым применяется показатель "торговое место".

Статьей 346.27 Кодекса определены основные понятия, используемые при применении главы "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход". Так, площадью торгового зала (зала обслуживания посетителей) является площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях главы 26.3 Кодекса к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.28 Кодекса (в редакции, действовавшей в рассматриваемый период) плательщиками ЕНВД являются, в том числе, индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

Система налогообложения в виде ЕНВД для розничной торговли применяется в Малодербетовском и Сарпинском районах Республики Калмыкия на основании решений собраний депутатов указанных муниципальных образований от 14.11.2005 № 9 и от 23.09.2005 № 8/32 соответственно.

Согласно учетным данным предпринимателем Толстовой М.М. заявлен основной и единственный вид деятельности – розничная торговля, код ОКВЭД 52.12 «Прочая розничная торговля в неспециализированных магазинах».

Как установлено из материалов дела, в проверяемом периоде предприниматель осуществлял торговую деятельность через магазины «Автомаг» (площадь торгового зала 111,95 кв. м), «Карина» (площадь торгового зала 58,4 кв. м), расположенные в одном здании по ул.Ленина, 92, с. Садовое Сарпинского района, а также через магазины «Автомаг» (площадь торгового зала 49,04 кв. м) и «Карина» (площадь торгового зала 58,45 кв. м), расположенные в одном здании по ул. 110-Кав. Дивизии, с. Малые Дербеты Малодербетовского района.

Заявитель владеет этими помещениями на праве безвозмездного пользования  в соответствии с договором от 12.01.2006 № 1 (собственник – Толстов Л. Н., ИНН 080500028196).

Физические показатели площадей названных стационарных объектов подтверждаются имеющимися в деле техническими паспортами, представленными территориальными подразделениями ФГУП "Ростехинвентеризация - Федеральное БТИ" в Сарпинском и Малодербетовском районах.

Из этих же документов видно, что входы в каждый из магазинов с улицы отдельные, магазины разделены между собой стеной, то есть каждый из магазинов имеет свой обособленный торговый зал, из которого нет возможности покупателям попасть в соседний торговый зал другого магазина.

Эти обстоятельства установлены инспекцией и в ходе выездной налоговой проверки,  были проведены осмотры помещений магазинов и обмеры торговых площадей магазинов с использованием фотосъемки.

Согласно актам обмера от 07.09.2012 торговая площадь магазинов «Автомаг» (автозапчасти и автомасла) и «Карина» (промышленные товары) в с. Садовом составляет 111,86 кв.м. и  58,62 кв.м соответственно. В актах осмотра указано, что входы в магазины отдельные, расположены со стороны ул. Ленина, проход из торгового зала одного магазина в торговый зал другого магазина отсутствует, магазины имеют разные вывески, на оба магазина с августа 2012 года используется один контрольно-кассовый аппарат марки Орион-100К №119989, а до этой даты магазин «Автомаг» имел собственный контрольно-кассовый аппарат марки Орион-100К №236884.

Согласно акта обмера от 07.09.2012 торговая площадь магазинов «Автомаг» (автозапчасти и автомасла) и «Карина» (промышленные товары) в с. Малые Дербеты составляет 49,25 кв.м и 17,5 кв.м соответственно. В актах осмотра указано, что вход в магазин «Автомаг» расположен со стороны ул. Советской, а в магазин магазина «Карина» – со стороны ул.110 Кав.Дивизии, торговые залы магазинов не сообщаются между собой, магазины имеют разные вывески, на оба магазина с августа 2012 года используется один контрольно-кассовый аппарат марки Орион-100К № 0110669, а до этой даты магазин «Автомаг» имел собственный контрольно-кассовый аппарат марки Миника 1102.3.

Таким образом, выездной налоговой проверкой было установлено, что указанные магазины имеют торговые залы площадью не более 150 кв.м., каждый из которых имеет самостоятельный вход в торговые помещения и четкие границы, различный обслуживающий персонал, раздельный учет рабочего времени, в каждом магазине реализуется товар разного ассортимента, видов и групп.

В силу пункта 2 статьи 44 НК РФ обязанность по уплате конкретного налога или сбора возлагается на налогоплательщика и плательщика сбора с момента возникновения установленных законодательством о налогах и сборах обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога или сбора.

Для целей применения ЕНВД таким обстоятельством является осуществление вида предпринимательской деятельности, подпадающего под обложение ЕНВД.

Следовательно, в проверяемом периоде заявитель обязан был исчислять и уплачивать ЕНВД и представлять в налоговый орган соответствующие налоговые декларации.

Довод заявителя о необходимости определения физического показателя площади торгового зала с суммарной площади магазинов как единой торговой сети  правильно отклонен судом первой инстанции, поскольку нахождение магазинов в одном здании не свидетельствует о том, что их помещения представляют собой единый торговый зал.

Ссылка заявителя на то, что переход на УСН был санкционирован инспекцией уведомлением от 28.11.2005 № 1, также не может быть принята во внимание в виду следующего.

Согласно пункту 1 статьи 346.11 НК РФ (в редакции, действовавшей на 28.11.2005) упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу абзаца третьего пункта 3 данной статьи иные налоги уплачиваются индивидуальными предпринимателями, применяющими упрощенную систему налогообложения, в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Пунктом 5 этой же статьи предусмотрено, что организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных настоящим Кодексом.

Таким образом,