Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2014 по делу n А15-1380/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

стоимость арендной платы составляет 416 968 117, 81 руб., в т.ч. 63 605 306, 11 руб.НДС.

Дополнительными соглашениями без номера от 29.12.2011 и от 13.01.2012 к договору № 538/2010 от 24.12.2010 изменен расчет арендной платы для ОАО «Дагэнергосеть», где исключены строки 11 (ИТ - услуги) и 12 (инвестиции) и уменьшена арендная плата.

Фактически ОАО «Дагэнергосеть», исходя из условий указанных дополнительных соглашений к договору № 538/2010 от 24.12.2010, по выставленным ОАО «МРСК Северного Кавказа» счетам - фактурам включены в состав налоговые вычеты по НДС в сумме 29 225 061,42 руб.

Инспекция на основе анализа данных об  арендодателе  - ОАО «МРСК Северного - Кавказа» и «Арендаторе» - ОАО «Дагэнергосеть» и сведений о результатах финансовой деятельности общества установило, что договор был заключен между взаимозависимыми лицами с целью получения необоснованной налоговой выгоды. Между взаимозависимыми лицами начиная с 01.01.2010 заключено пять договоров аренды имущества, необходимого для осуществления деятельности сроком на 4-3 месяца; все договоры представляют собой единую сделку, но государственную регистрацию не прошли, что влечет их незаключенность; общество систематически получает убыток от деятельности, доходом является только НДС, возмещаемый из бюджета.

В соответствии с положениями п.1 ст. 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Согласно подп.1 п.1 ст. 20 НК РФ к взаимозависимым относятся такие организации, которые непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов.

Из учредительных документов общества, а также выписки из ЕГРЮЛ ОАО «МРСК Северного Кавказа» видно, что оно является единственным учредителем ОАО «Дагэнергосеть» со 100% долей участия в уставном фонде, что соответствует критериям взаимозависимости юридических лиц определенных в статьях 20, 105.1 НК РФ.

Кроме того, согласно условиям договора № 11/2011 г. от 08.02.2011 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, заключенного между обществом и ОАО «МРСК Северного Кавказа», именуемое как Управляющая организация, общество передает, а Управляющая организация принимает на себя и осуществляет закрепленные Уставом общества, иными локальными актами общества и действующим законодательством РФ полномочия единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) в порядке и на условиях, определенных договором.

Из раздела 3  п. 3.2.следует, что  управляющая организация имеет право:

-п.п.   3 .2.1.   самостоятельно   решать   вопросы   по   руководству   текущей деятельностью общества;

-п.п. 3.2.2. распоряжаться имуществом общества, совершать сделки от имени Общества, выдавать доверенности от имени общества, открывать в банках, иных кредитных организациях расчетные и иные счета общества;

- п.п. 3.2.5. утверждать Положения о филиалах и представительствах общества;

 -п.п. 3.2.6. утверждать штатное расписание и должностные оклады работников общества в соответствии с организационной структурой исполнительного аппарата общества;

-п.п. 3.2.7. представлять интересы общества при рассмотрении административных, финансовых, хозяйственных, трудовых и уголовных дел в судах, арбитражных судах и других органах;

-п.п, 3.2.8. требовать от работников общества выполнения возложенных на них трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу общества, соблюдения действующего внутреннего трудового распорядка.

В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 69 ФЗ от 26.12.1995 № 208 ФЗ «Об акционерных обществах» по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров.

По смыслу ст. 105 ГК РФ такое юридическое лицо признается дочерним другого юридического лица в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

 ОАО «МРСК Северного Кавказа» и ОАО «Дагэнергосеть» подписаны следующие договоры аренды имущества:

-     №403/2010 от 09.09.2010, срок действия договора - четыре месяца, начиная с 01.09.2010;

-     №535/2010 от 21.12.2010, срок действия договора - три месяца, начиная с 01.01.2011;

-     №536/2010 от 22.12.2010, срок действия договора - три месяца, начиная с 01.04.2011;

-     №537/2010 от 23.12.2010, срок действия договора - три месяца, начиная с 01.07.2011;

-     №538/2010 от 24.12.2010, срок действия договора - три месяца, начиная с 01.10.2011.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что вышеперечисленные договоры представляют собой единую сделку, совершенную по одному и тому же предмету на срок более одного года, так как стороны совершили вышеназванные договоры до истечения срока действия первого (предыдущего) договора, заключенного на срок менее одного года.

В силу пункта 2 статьи 651 ГК РФ договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Поскольку в материалы дела не представлены доказательства государственной регистрации указанных договоров аренды, налоговый орган обоснованно пришел к выводу об их незаключенности (часть 3 статьи 433 ГК РФ) (постановление ФАС Северо - Кавказского округа от 31 марта 2010 г. по делу N А53-17516/2009, определение ВАС РФ от 22.06.2010 № ВАС-7575/10).

Общество  в апелляционной жалобе настаивает, что арендованное имущество используется по прямому назначению, для осуществления основного вида деятельности и отсутствие государственной регистрации договоров не влияет на налоговый вычет. Между тем, из договоров аренды усматривается, что во временное владение и пользование передается имущество, включающее в себя здания, сооружения, оборудование, другие, входящие в его состав основные средства и иное оборудование, квартиры, земля и т.д. (том 5 л.д. 1 - 220),  предназначенное для осуществления уставной деятельности: передача электроэнергии, ее распределение, деятельность по обеспечению работоспособности электрических сетей и т.д.. Перечисленное имущество образует имущественный комплекс, отвечает признакам предприятия. В соответствии со статьей 658  договор аренды   предприятия заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации, считается заключенным с момента такой регистрации; несоблюдение письменной формы влечет его недействительность.

Согласно п. 9. Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Постановление от 12 октября 2006 г. N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»  установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

 В    пункте 3  Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», указано: «Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Суд первой инстанции, оценивая довод о получении необоснованной налоговой выгоды, правомерно учел следующее.

 ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа», является единственным учредителем (доля учредителя в уставном фонде - 100%) ОАО "Дагэнергосеть" и в соответствии со статьей 20 НК РФ являются взаимозависимыми лицами;

  Генеральный директор МРСК Каитов М.И. согласно договору о передаче полномочий выступает в роли единоличного исполнительного органа ОАО «Дагэнергосеть»;  

 При наличии трех структурных подразделений  ОАО «МРСК» на территории Республики Дагестан (обособленное подразделение производственный участок Центральных электрических сетей ОАО  «МРСК Северного Кавказа» - Дагэнерго», Центральные районные электрические сети филиала ОАО «МРСК Северного Кавказа» -Дагэнерго», Стационарное рабочее место ОАО «МРСК Северного Кавказа»),  27.01.2010г.  ОАО «МРСК создало  новое юридическое лицо ОАО «Дагэнергосеть»,  являясь единственным учредителем и управляющей организацией. Эти выводы вытекают из Договора №11/2011 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «Дагэнергосеть» от 08.02.2011г., уставов, выписок из ЕГРЮЛ;

В соответствии со статьей   50 ГК РФ коммерческими  юридическими лицами признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.   

Согласно анализу производственной и финансово-хозяйственной деятельности ОАО «Дагэнергосеть», проведенному налоговой инспекций по представленным документам балансам, отчетам о прибылях и убытках, декларациям, деятельность ОАО «Дагэнергосеть» не отвечает признакам статьи 50 ГК РФ, поскольку с момента создания является убыточной, налог на прибыль не платится, доходы организация получает за счет возмещения НДС. По данным бухгалтерской отчетности ОАО «Дагэнергосеть» четвертого квартала 2011 года, непокрытый убыток на 30.10.2011 года составил  1 325 021.0тыс. рублей, а на 31.12.2011 года непокрытый убыток увеличился и составил 1 827 589.0 тыс. рублей, то есть сохраняется тенденция увеличения убытков; ОАО «Дагэнергосеть» на передачу электроэнергии за 4-й квартал 2011г. в сумме 557 825,6тыс. рублей имеет затраты в сумме 1 139 126.0 тыс. рублей, а налоговая выгода от такой экономической деятельности - вычеты по НДС в сумме -104 634.0 тыс. рублей ((1 139 126 тыс. рублей - 557 825 тыс. рублей) х18%).

            Оценив в совокупности доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о направленности действий обществ а на получение необоснованной налоговой выгоды.

По эпизоду отказа в принятии налоговых вычетов в сумме 73 786 734, 62 рубля по счетам-фактурам ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» (далее - ОАО «ДЭСК») за компенсацию сверхнормативных потерь установлено следующее.

   ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» (ОАО «ДЭСК»)   (заказчик) в лице  генерального директора ОАО «МРСК Северного Кавказа» Каитова М.К., действующего на основании устава обществ  и договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО «ДЭСК» от 29.09.2006 № 108-09/06,  заключила с ОАО «Дагэнергосеть» (исполнитель)  договор от 01.04.2010 №102/2010-ДЭСК на оказание услуг по передаче электрической энергии.

Согласно актам об оказании услуг по передаче электрической энергии за октябрь-декабрь 2011 передано 440 060,7 МВт*ч.

В целях компенсации потерь в сетях  ОАО «ДЭСК» согласно первичным документам (акты расчета стоимости э/э, приобретаемой в целях компенсации потерь за 4 кв. 2011) обществом приобретено у ОАО «ДЭСК» за 4 кв.2011 в целях компенсации потерь 729118,8 МВт.ч. на сумму 717 510 804 рублей, в том числе НДС 73 786 734, 62 рубля.

 Согласно представленным обществом актам об оказании услуг по передаче электрической энергии за октябрь-декабрь 2011, из сетей ОАО «ФСК ЕЭС» передано 1 200 056,2 МВт.ч.

Сопоставив эти данные, налоговая инспекция пришла к правильному выводу о том,  что приобретение электроэнергии в целях компенсации потерь превышает количество энергии, переданной по своим сетям в 1.6 раза. Эти затраты общество учло при исчислении налога на прибыль и заявило налоговый вычет. Эти обстоятельства отражены в решения инспекции (том 1 л.д. 34-35).

Налоговая инспекция пришла к правильному выводу о том, что в 4 квартале для получения дохода от передачи электроэнергии в сумме 571 491,0 рублей, общество понесло затраты в сумме 1 139 126,0 тыс. руб.

 С учетом взаимозависимости участников сделки и экономических показателей, налоговая инспекция пришла к правильному выводу о том, что  деятельность общества не преследовала деловой цели получения прибыли, а направлена на получение налоговой выгоды в виде возмещения НДС.

Пунктом 2.2.1. вышеназванного договора предусмотрено следующее: «Заказчик обязуется по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению 5 к настоящему договору, а Исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора».

Согласно пункта 52 Постановления Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861 (редакция      от      20.12.2012      г.)          «Об      утверждении      правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям»  -

«Потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания  их двойного учета.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией.

Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг».

Теряемая в сетях электроэнергия, которая приобретена обществом в целях компенсации потерь, не получена потребителями электроэнергии, имеющими договоры энергоснабжения с ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания», а предприятие, осуществляющее