Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2014 по делу n А63-9491/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

правообладателя сообщила, что по сведениям, полученным от правообладателя компании «Санрио Компани Лтд», розничная цена одной единицы оригинальной продукции того же вида что и товары, ввезенные ИП Атмачевой Н.В. составляет - 20 Евро. На день декларирования товара курс Евро составлял 40,3288 рублей, таким образом, правообладателю причинен ущерб на сумму 25 810,56 рублей.

В соответствии с п. 1 ст. 1229 ГК РФ, гражданин, юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 2333), если ГК РФ не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицам иными, чем правообладатель, без согласия допускается настоящим ГК РФ.

В соответствии со ст. 1484 ГК РФ, в частности, использованием товарного знака признается размещение товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ; в предложениях о продаже товаров, а также в рекламе. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникает вероятность смешения.

Нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения (согласия), ввоз на территорию Российской Федерации товара маркированного товарным знаком или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения на товарах, на этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, ввозятся на территорию РФ, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью.

Согласно положениям статьи 4 Мадридского соглашения от 14 апреля 1981 года "О международной регистрации знаков" участником, которого также является Российская Федерация, товарные знаки, прошедшие международную регистрацию, получают охрану в каждой из стран, присоединившихся к данному Соглашению, без подтверждения национальными ведомствами.

Согласно ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а так же импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражено средство индивидуализации (товарный знак) приводят к нарушению исключительного права на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации.

Признаком, свидетельствующим о незаконности использования товарного знака получателем товара, является его действие, направленное на таможенное оформление ввезенного товара с размещенным на нем товарным знаком, декларирование товара таможенному органу, с целью выпуска в свободное обращение.

Таким образом, вышеуказанные факты свидетельствуют о возможном незаконном ввозе на территорию Российской Федерации товаров, воспроизводящих изображения игрушечных персонажей «Hello Kitty» (кошка) и задекларированных ИП Атмачевой Н. В. по ДТ № 10802070/260912/0000827 (часть товара № 11), в которых незаконно использован торговый знак и/или обозначения, сходные с ним до степени смешения, и произведения, что нарушает исключительные права компании «Санрио Компани Лтд», Япония.

В связи с чем, в соответствии со ст. 138 ТК ТС, а также п. 4 ст. 184 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ», возникла необходимость в проведении экспертизы объектов интеллектуальной собственности товаров, задекларированных ИП Атмачевой Н.В. по ДТ № 10802070/260912/0000827 (часть товара № 11), с целью определения контрафактности, связанной с использованием чужого товарного знака или обозначения сходного с ним до степени смешения.

Согласно представленных предпринимателем по требованию таможни (№ 09-29/4894 от 28.03.2013) бухгалтерских документов было установлено, что проверяемые товары «игрушки для детей мягконабивные, изображающие животных - кот «TOYS» в количестве 32 единицы реализованы полностью, остатков товара нет.

В связи с этим, в ходе таможенного контроля было установлено, что для проведения экспертизы по определению тождественности и сходности до степени смешения товарных знаков по товарам, задекларированным Предпринимателем, достаточно наличия цветных фотографий с изображением обозначений.

05 июня 2013 года, в соответствии с решением о назначении таможенной экспертизы, в экспертно-криминалистической службе - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления (ЭКТУ) г. Ростов-на-Дону, было назначено проведение таможенной экспертизы.

Для изучения вопроса о тождественности и сходности до степени смешения рассматриваемых товарных знаков, в распоряжение эксперта были направлены все необходимые документы и сведения, а также цветные фотографии, полученные при таможенном досмотре товаров «игрушки для детей мягконабивные, изображающие животных - кот «TOYS» в Минераловодской таможне.

Согласно заключению таможенного эксперта № 03-01-2013/1213 от 24.07.2013 следует:

1. В результате осмотра представленных в распоряжение эксперта фотографий товара «кот «TOYS», артикул 8284-17Ф (часть товара №11 игрушки мягконабивные, изображающие животных», задекларированного по ДТ № 10802070/260912/0000827, являющихся иллюстрациями к акту таможенного досмотра от 3 октября 2012 года № 10802040/031012/000663, и анализа информации содержащейся в АТД, установлено, что образец данного товара представляет собой мягконабивную игрушку, объемно изображающую сидящую кошку белого цвета с красным бантиком на левом ухе, одетую в майку желтого цвета и комбинезон красного цвета. Игрушка изготовлена, вероятно, из текстильных ворсовых материалов.

Игрушка по своему характеру и манере исполнения напоминает изображение мультипликационного вымышленного персонала. Голова кошки имеет увеличенный по сравнению с туловищем и конечностями размер, является доминирующим элементом и в первую очередь привлекает к себе внимание зрителя.

На «мордочке» кошки изображены глазки черного цвета и носик желтого цвета, а на «щеке»- три черных усика, рот у кошки не изображен.

Согласно акта таможенного досмотра № 10802040/031012/000663, игрушки в количестве 32 штук помещены в картонную коробку. На коробке размещена маркировка, содержащая информацию об артикуле товара, единиц товара в упаковке, весе брутто и нетто, производителе товара «LI FA TOYS INDUSTRIAL CO. LTD», страна происхождения – Китай.

2. Экспертом установлено следующее: - в соответствии со ст. 1477 ГК РФ товарный знак-обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, исключительное право на которое удостоверяется свидетельством на товарный знак.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ;

2) при выполнении работ, оказание услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а так же в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникает вероятность смешения (п. 3 ст. 1484 ГК РФ).

Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых размещены товарный знак или сходство с ним до степени смешения обозначение, является контрафактными. (п. 1 ст. 1515 ГК РФ).

Для установления однородности товаров учитываются род, вид товаров и обозначение товаров. При установлении однородности товаров выясняется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности товаров одному изготовителю. Основными признаками однородности являются: род (вид) товаров; название товаров; вид материалов, из которого изготовлены товары;

Одним из вспомогательных признаков однородности товаров являются условия реализации товаров. В рамках рассматриваемого признака следует учитывать так же каналы реализации изделий.

Согласно п. 14.4.2 Правил обозначение считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех элементах; обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, не смотря на их отдельные отличия.

В соответствии со ст. 1482 в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначение и их комбинации.

Дата регистрации знака – 25.03.2005, номер регистрации 285091, срок действия регистрации - 18.03.2023. Товарный знак № 285091 представляет собой упрощенное карикатурное изображение головы кошки белого цвета. Изображение выполнено в сочетании черного, белого и красного цветов, по своему характеру и манере исполнения напоминает изображение головы вымышленного мультипликационного персонажа. Голова кошки изображена анфас, имеет увеличенный по ширине размер. Детали изображения имеют широкий черный контур. На «мордочке» кошки изображены глазки черного цвета и носик белого цвета с черным контуром, а на обеих «щечках» симметрично расположено по три черных усика; рот у кошки не изображен. На левом ухе кошки изображен бантик красного цвета.

Правообладателем товарного знака № 285091 является компания «Санрио Компани Лтд», 1-6-1 Осаки, Синагава-ку, Токио, Япония.

3. Исследования сходства обозначений и однородности товаров, как установлено в ходе изучения фотографий образца товара кот «TOYS» артикул 8284-17А, (часть товара №11) «игрушки мягконабивные, изображающие животных», задекларированного по ДТ № 10802070/260912/0000827, данный товар представляет собой мягконабивную игрушку, являющуюся объемным стилизованным изображением сидящей кошки белого цвета с красным бантиком на левом ухе, одетую в майку желтого цвета и комбинезон красного цвета, и имеющую следующий вид.

Данное объемное обозначение по своему характеру и манере исполнения напоминает изображение мультипликационного вымышленного персонала. Голова кошки имеет увеличенный по сравнению с туловищем и конечностями размер, является доминирующим элементом и в первую очередь привлекает к себе внимание зрителя. На «мордочке» кошки изображены глазки черного цвета и носик желтого цвета, а на «щеке»- три черных усика, рот у кошки не изображен.

4. Товар знак № 285091 зарегистрирован в отношении большого перечня разнообразных товаров нескольких классов МКТУ, в том числе множества товаров 28 класса, среди которых указаны товары как «игры, игрушки, игрушки плюшевые», а исследуемый товар кот «TOYS» артикул 8284-17А, (часть товара №11), задекларированного по ДТ № 10802070/260912/0000827, представляет собой мягконабивные игрушку, изображающую кошку.

Судом первой инстанции установлено, что товар кот «TOYS», артикул 8284-17А, (часть товара №11 «игрушки мягконабивные, изображающие животных»), задекларированного по ДТ № 10802070/260912/0000827 сходен до степени смешения с товарным знаком компании «Санрио Компани Лтд», Япония, охраняемым на территории Российской Федерации по свидетельству №285091, и однороден с товарами «игрушки» и «игрушки плюшевые», для индивидуализации которых предназначен указанный товарный знак.

Так же, экспертом ЭКС-регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростов-на-Дону, было проведено сравнение исследуемого объемного обозначения с охраняемым на территории РФ объемным товарным знаком, правообладателем которого является компания «Санрио Компани Лтд», 1-6-1 Осаки, Синагава-ку, Токио, Япония.

Дата регистрации данного товарного знака - 27.12.2012, номер регистрации 477688, дата истечения срока действия регистрации: 15.02.2022. Товарный знак № 477688 зарегистрирован в отношении обширного перечня товаров 28 класса МКТУ, в том числе для таких товаров как «игрушки» и «игрушки плюшевые». Данный знак представляет собой объемное изображение сидящей игрушечной кошки белого цвета с на левом ухе, одетую в комбинезон. Изображение кошки выполнено карикатурно и по манере исполнения напоминает изображение мультипликационного вымышленного персонала. При сравнении исследуемого объемного обозначения с товарным знаком № 477688, экспертом отмечено сходство их внешней формы, смыслового значения, вида и характера изображения кошки, сходное сочетание тонов (стилизованное карикатурное изображение сидячей кошки белого цвета с черными глазами и усиками со светлым носиком и с темным бантиком на ухе, одетой в темный комбинезон. Наряду с этим выявлено их различие в цветовом исполнении, а также наличии в исследуемом обозначении дополнительных небольших деталей (майки и пуговиц на комбинезоне), что однако не оказывает заметного влияния на зрительное