Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2008 по делу n А22-677/07/13-68. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

по состоянию на 24.01.2005 (с учетом НДС) составила - 27 789 273 рублей 31 копейки (28 059 273 рублей 31 копейки - 270 000 рублей).

Апелляционный суд считает, что вышеперечисленные платежи по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования проведены обществом за счет собственного имущества и денежных средств в сумме 88 891 125 рублей. Сумма НДС (18%) – 13 559 662 рубля 73 копейки правомерно признана судом первой инстанции как подлежащая к вычету.

Согласно пункту 3 статьи 213 Гражданского кодекса Российской Федерации коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями.

Поскольку открытое общество стало собственником переданных ему в уставный фонд векселей, оно вправе было распоряжаться ими по своему усмотрению. Использование этих векселей при проведении расчетов с поставщиками товарно-материальных ценностей не лишают его права на возмещение налоговых платежей в порядке, установленном статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации.

Четвертый платеж в размере - 935 160 рублей 88 копеек, в том числе НДС (18%) -142 651 рублей 66 копеек - проведен по соглашению б/н от 18.07.2005.

13.07.2005 по договору б/н от 13.07.2005 общество приобрело у ГУП «Стройзаказчик» простые векселя векселедателя ООО «ЭнергоСтройКомплект», место составления г.Элиста:

- серии AT №000019 от 21.12.2004, по предъявлении, номинальной стоимостью - 65 390 рублей, оценочной стоимостью - 64 292 рублей;

- серии АП № 000018 от 08.12.2003, по предъявлении, но не ранее 29.05.2005, номинальной стоимостью - 600 890 рублей, оценочной стоимостью - 590 797 рублей;

- серии A3 № 000033 от 20.12.2004, по предъявлении, номинальной стоимостью -284 856 рублей 83 копейки, оценочной стоимостью - 280 071 рублей 88 копеек;

- итого:3 векселя общей номинальной стоимостью - 951 136 рублей 83 коп., оцененные сторонами в размере - 935 160 рублей 88 копеек.

18.07.2005 вышеуказанные векселя в качестве отступного в счет частичного погашения обязательств по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования были переданы в ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» по соглашению б/н от 18.07.2005.

23.08.2005 в результате проведенной сверки расчетов они списаны с баланса векселедателя ООО «ЭнергоСтройКомплект» согласно бухгалтерской справки ООО «ЭнергоСтройКомплект» № 22 от 23.08.2005.

По состоянию на 01.10.2005 кредиторская задолженность ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» (ранее - ОАО «ДСК-СИТИ») по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования (с учетом НДС) составила - 26 854 112 рублей 43 копеек (27 789 273 руб. 31 коп. - 935 160 руб. 88 коп.).

Пятый платеж в размере - 19 806 294 рублей, в том числе НДС (18%) - 3 021 299 рублей 08 копеек.

20.07.2005 согласно договора цессии от 20.07.2005, акта приема-передачи векселей ООО «Лизинговая Компания «Элинк Сервис» передало в ЗАО «Калмыцкий центр новой экономики» право требования к ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» на общую сумму 21 854 112 рублей 43 копейки по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования.

В свою очередь, 31.08.2005 ЗАО «Калмыцкий центр новой экономики» (далее - ЗАО «КЦНЭ») по договору об уступке требования (цессии) от 31.08.2005 право требования по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования к ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» передало в части в ГУП «Информационно-правовое агентство» (далее - ГУП «ИПА») на сумму - 1 594 635 рублей, в т.ч. НДС (18%) -243 249 рублей 41 копейки.

По состоянию на 01.10.2007 согласно акта сверки расчетов задолженность  ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» перед ГУП «ИПА» по договору об уступке требования (цессии) от 31.08.2005 право требования по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования к ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» не погашено на сумму 1 594 635 рублей, в том числе НДС- 243 249 рублей, что признано последним.

29.11.2005 ЗАО «КЦНЭ», являющееся правопреемником ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», приняло в погашение кредиторской задолженности от ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» в качестве отступного три простых векселя ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр» на общую сумму 20 259 477 рублей со следующими реквизитами:

№ И7 000008, векселедатель - ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», номинальная стоимость 11 156 300 руб., дата составления 12.04.2004, место составления г.Элиста, дата погашения не ранее 31.12.2008, место погашения г.Москва;

№ И8 000065, векселедатель - ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», номинальная стоимость 4 271 316 рублей, дата составления 11.06.2004, место составления г.Элиста, дата погашения не ранее 31.12.2008 место погашения г.Москва;

№ И9 000021, векселедатель - ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», номинальная стоимость 4 831 861 рублей, дата составления 02.06.2004, место составления г.Элиста, дата погашения не ранее 31.12.2008 место погашения г.Москва.

Три простых векселя на общую сумму 20 259 477 рублей переданы от ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» к погашению в ЗАО «КЦНЭ» согласно договора б/н от 29.11.2005 и акта приема-передачи имущества от 29.11.2005.

19.09.2005 ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» частично свою задолженность по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования передал в ЗАО «КЦНЭ» по договорам б/н от 19.09.2005 об уступке прав требований к физическим лицам на общую сумму - 453 183 рублей.

По состоянию на 01.10.2007 задолженность физических лиц на сумму 453 183 рублей, в том числе НДС - 69 130 рублей, перед ЗАО «КЦНЭ» не погашена, что признано ОАО «Элистинский домостроительный комбинат».

С учетом неоплаченных договоров от 19.09.2005 об уступке прав требований погашение задолженности по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования в учете ЗАО «КЦНЭ» отражено в сумме 19 806 294 рублей, в том числе НДС (18%) - 3 021 299 рублей 08 копеек.

Три простых векселя ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр» на общую сумму 20 259 477 рублей были приняты на баланс ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» от ГУП «ИПА» по двум сделкам:

- в оплату привилегированных акций ОАО «ЭДСК» согласно договора купли-продажи ценных бумаг б/н от 15.11.2005 на сумму 9 103 177 рублей;

- в оплату обыкновенных акций ОАО «ЭДСК» согласно договора купли-продажи ценных бумаг б/н от 27.11.2005 на сумму 11156 300 рублей.

          ОАО«Элистинский домостроительный комбинат» и ЗАО «КЦНЭ» договорились о прекращении обязательств, вытекающих из договора от 20.07.2005 на сумму 19 806 294 рублей, в том числе НДС (18%) - 3 021 299 рублей 08 копеек.

Кредиторская задолженность ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования после исполнения настоящего договора перед ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» по состоянию на 31.08.2005 составила - 7 047 818 рублей 43 копейки (26 854 112 руб. 43 коп. - 19 806 294 руб.).

Между тем по мнению апелляционного суда затраты общества на приобретение указанных векселей переданные за приобретенное оборудование, не могут быть признанными реальными в силу следующего.

Статьями 25 и 28 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что уставный капитал общества составляет из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов и может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Следовательно, размер уставного капитала в денежном выражении устанавливается в уставе акционерного общества как величина, отражающая стоимость размещаемых при учреждении общества акций, которые, в свою очередь, свидетельствуют о размере вкладов каждого из учредителей в уставный капитал, формируемый при создании общества, и вкладов других акционеров при последующем увеличении уставного капитала. Уставный капитал, его денежная величина, а также номинальная стоимость каждой из его составляющих определяются в учредительном документе, то есть размер уставного капитала всегда четко определен.

Юридическое значение уставного капитала в том, что его размер определяет пределы минимальной имущественной ответственности акционерного общества по своим обязательствам.

Между тем, общество не произвело юридически значимые действия для увеличения уставного капитала: не внесло изменения в учредительные документы и не произвело их государственную регистрацию.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 2 своего Постановления от 25.02.1998 № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» указал, что согласно статье 213 Гражданского кодекса российской Федерации коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям.

Поэтому при разрешении споров следует иметь в виду, что с момента внесения имущества в уставный (складочный) капитал и государственной регистрации  соответствующих юридических лиц учредители (участники) названных юридических лиц утрачивают право собственности на это имущество.

В силу указаний Высшего Арбитражного Суда и статьи 213 Гражданского кодекса Российской Федерации общество приобретает право собственности на векселя, только после государственной регистрации увеличения размера уставного капитала путем дополнительной эмиссии акций. Следовательно, до регистрации увеличения уставного капитала следует признавать, что общество в оплату оборудования передало векселя, которыми владело и распоряжалось, но не обладало правом собственности.

Таким образом, право общества на применения налогового вычета НДС в сумме 3 090 428,69 рублей не подтверждено.

Шестой платеж в размере - 5 000 000 рублей, в том числе НДС (18%) - 762 711 рублей 86 копеек.

09.08.2005 ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» приобрел у ООО «Элит Сервис» по договору купли-продажи ценных бумаг б/н от 09.08.2005 векселя ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» от 25.11.2003, по предъявлении, но не ранее 25.11.2005, на общую сумму по номиналу 5 000 000 рублей, оценочной стоимостью - 5 000 000 рублей.

15.08.2005 по соглашению об отступном б/н от 15.08.2005 в качестве отступного в счет погашения обязательств по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования векселедателю ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» были возвращены простые векселя № 00270, №00280 от 25.11.2003, по предъявлении, но не ранее 25.11. 2005, на общую сумму по номиналу 5 000 000 рублей, оценочной стоимостью - 5 000 000 рублей.

Кредиторская задолженность ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования после исполнения настоящего договора перед ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» по состоянию на 31.08.2005 составила -2 047 818 рублей 43 копейки (7 047 818 руб. 43 коп. - 5 000 000 руб.)

В налоговой декларации по НДС за ноябрь 2005 год ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» указал к возмещению НДС в сумме 17 797 552 рублей (строка 380 - строка 300 = строка 400).

По состоянию на 01.10.2007 остаток кредиторской задолженности ОАО «ДСК-СИТИ» составил - 2 047 818 рублей 43 копейки, в том числе НДС (18%) - 312 379 рублей 08 копеек, в том числе:

- 1 594 635 рублей 43 копейки, в т.ч. НДС (18%) - 243 249 рублей 47 копеек - по договору об уступке требования (цессии) от 31.08.2005 ГУП «Информационное правовое агентство»;

- 453 183 рублей, в т.ч. НДС (18%) - 69 129 рублей 61 копеек - по договорам уступки прав требований от 19.09.2005 физическим лицам.

С учетом неоплаченных сумм НДС по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004 купли-продажи оборудования в размере - 312 379 рублей 08 копеек НДС к возмещению из бюджета ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» был уменьшен в судебном заседании до 17 485 173 руб. (17 797 552 руб. -312 379 руб. 08 коп.).

При этом, ОАО «Элистинская домостроительный комбинат» признало, что оно не может подтвердить факт оплаты по договору б/н от 09.08.2005 купли-продажи векселя ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» на сумму 5 000 000 рублей, в том числе НДС (18%) - 762 711 рублей 86 копеек, заключенному между ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» и ООО «Элит Сервис», а также по договору б/н от 13.07.2005 купли-продажи векселей ООО «ЭнергоСтройКомплект» на сумму 935 160 рублей 88 копеек, в том числе НДС (18%) -142 651 рублей 66 копеек, заключенному между Заявителем и ГУП «Стройзаказчик», всего на сумму 5 935 160 рублей 88 копеек, в том числе НДС(18%)- 905 363 рубля 52 копейки

Согласно статье 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные этой же статьей налоговые вычеты.

В силу пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено указанной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 названной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Требования статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливающей порядок оформления счетов-фактур, имеют императивный характер, несоблюдение которых влечет за собой определенные этой статьей последствия в виде отказа в принятии к налоговому вычету или возмещении сумм НДС, предъявленных продавцом.

Для подтверждения права на вычет по НДС