Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2013 по делу n А15-2428/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                  Дело № А15-2428/2012

24 июня 2013 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 24 июня 2013 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Афанасьевой Л.В.,

Судей: Параскевовой С.А., Семенова М.У., 

           при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Петросян Л.Л.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного  общества «Дагестанская энергосбытовая компания» и  открытого акционерного общества «Дагэнергосеть» на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 21.02.2013 по делу №А15-2428/2012,

по заявлению открытого акционерного  общества «Дагестанская энергосбытовая компания» (ОГРН 1050562009926, ИНН 0541009392) и открытого акционерного общества «Дагэнергосеть» (ОГРН 1100562000208),

о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан № 18 от 19.07.2012, (судья Алиев А.А.),

при участии  в судебном заседании:

от ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» -  Джабраилов Ш.Д. по доверенности № 03-351/2 от 09.01.2013;

от УФАС по РД – Багандов А.И. по доверенности № 20-01/18 от 14.05.2013;

от ОАО «Дагэнергосеть» - Сайпулаев М.О. по доверенности от 01.01.2013;

в отсутствие третьего лица, участвующего в деле надлежащим образом извещенного о дате и месте проведения судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Дагестанская энергосбытовая компания» (далее-общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан (далее - антимонопольный орган, УФАС по РД, управление) № 18 от 19.07.2012.

Определением от 22.10.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заинтересованного лица привлечено МКОУ «Гимназия города Буйнакска».

Определением суда от 09.11.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечено ОАО «Дагэнергосеть».

Дополнением к заявлению от 05.12.2012 № 03.3223 заявитель уточнил требование и просил признать недействительным решение УФАС по РД от 19.07.2012 № 18 в части, касающейся ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания».

ОАО «Дагэнергосеть» обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан о признании недействительным решения № 18 от 19.07.2012 в части, касающейся ОАО «Дагэнергосеть».

Определением суда от 25.10.2012 заявление принято к производству, делу присвоен № А15 - 2428/2012 и к участию в деле привлечено МКОУ «Гимназия города Буйнакска».

Определением суда от 22.11.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечено ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания».

Определением суда от 06.12.2012 дело № А15-2388/2012 объединено с делом № А15- 2428/2012 в одно производство, объединенному делу присвоен № А15-2428/2012.

Решением суда от 21 февраля 2013 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Решение мотивированно законностью и обоснованностью оспариваемого ненормативного акта. Организации обоснованно признаны нарушившими часть 1 Закона «О защите конкуренции», поскольку произвели прекращение подачи электроэнергии с нарушением установленной процедуры.

Не согласившись с принятым решением, открытое акционерное  общество «Дагестанская энергосбытовая компания» и ОАО «Дагэнергосеть» обратились с апелляционными жалобами, в которой просит его отменить, ссылаясь на его незаконность и необоснованность. Заявители указывает, что оспариваемое решение административного органа вынесено комиссией в неполном составе. Гимназия является потребителем электроэнергии категории №3 поэтому не требуется предварительного частичного  ограничения подачи электроэнергии. На момент отключения подачи электроэнергии задолженность не была погашена. Кроме того в действиях ОАО «Дагэнергосеть» отсутствует вина, так как отключение подачи электроэнергии произведено по заявке энергосбытовой компании в силу требований закона.

В судебном заседании представители ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» и ОАО «Дагэнергосеть» поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах.  

УФАС по РД представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором оно просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное.

В судебном заседании представитель УФАС по РД поддержал доводы изложенные в отзыве на апелляционные жалобы

Иные участвующие в деле лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте проведения судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что  решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 21.02.2013 по делу №А15-2428/2012, следует оставить без изменения.

Из материалов дела усматривается, что ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» приказом от 30.08.2005 № 48 включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов с долей хозяйствующего субъекта на рынке более 65 %.

ОАО «МРСК Северного Кавказа» (в лице филиала «Дагэнерго») занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче и распределению электрической энергии на территории Республики Дагестан и приказом Дагестанского УФАС России №189 от 29.12.2008 внесено в Реестр хозяйствующих субъектов по Республике Дагестан, занимающих на рынке определенного товара долю более 35%.

Все электросетевое имущество ОАО «МРСК Северного Кавказа» на территории Республики Дагестан (закрепленное ранее за филиалом «Дагэнерго») на основании соответствующих договоров (копии представлены в Дагестанское УФАС России) передано в аренду ОАО «Дагэнергосеть».

Субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий (статьи 3 и 4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях»).

ОАО «Дагэнергосеть» в соответствии с договором №102/2010-ДЭСК от 01.04.2010 (пролонгирован) с использованием арендуемого электросетевого имущества оказывает ОАО «ДЭСК» услуги по передаче электрической энергии; ОАО «Дагэнергосеть» является субъектом естественной монополии.

В соответствии с частью 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

  ОАО «Дагэнергосеть» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче и распределению электрической энергии на территории Республики Дагестан.

Из приложенных к материалам дела копий уведомлений от 15.02.2009 следует, что в уведомлении ОАО «ДЭСК» от 15.02.2012 №49 указана следующая информация:

-  размер задолженности потребителя на 01.02.2012 - 547 614 руб.,

-  дата, до которой требуется погасить задолженность, - 22.02.2012;

-  установленная дата ограничения (в случае непогашения задолженности) – с 22.02.2012. 

 Уведомление от 15.02.2012 №49 о предстоящем 22.02.2012 ограничении (прекращении) электроснабжения было получено МКОУ «Гимназия города Буйнакска» только 28.02.2012 (день первого отключения электроснабжения гимназии), о чем свидетельствует копия соответствующей карточки уведомления о вручении.

05.03.2012 также состоялось отключение, что подтверждено актом гимназии от 05.03.2012.

Таким образом, ОАО «ДЭСК» не был соблюден установленный подпунктом а) пункта 175 Основных положений порядок предварительного уведомления потребителя о предстоящем ограничении электроснабжения. Иной способ предварительного уведомления потребителя об ограничении электроснабжения не предусмотрен договором энергоснабжения от 06.04.2009 №19270026 и договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2010 №102/2010-ДЭСК, имеющимися в материалах дела.

Кроме того, ОАО «ДЭСК» и ОАО «Дагэнергосеть» был нарушен подпункт б) пункта 175 Основных положений, поскольку в заявке №8 указан вид ограничения - полное, в связи с чем МКОУ «Гимназия города Буйнакска» 28.02.2012 было полностью отключено от электроснабжения.

Отключение от электроснабжения МКОУ «Гимназия города Буйнакска», имевшее место 05.03.2012, было произведено ОАО «Дагэнергосеть» в нарушение пунктов 171 и 172 Основных положений без соответствующей заявки инициатора введения ограничения электроснабжения - ОАО «ДЭСК».

Приказом антимонопольного органа от 19.06.2012 № 95 создана комиссия в составе: председателя комиссии - Кубассаева К.М., членов комиссии: Адигюзелова К.А., Ганиева Р.Д., Кусиева М.Б.

Приказом от 05.07.2012 № 116 в состав комиссии внесены изменения: произведена замена председателя комиссии по рассмотрению дела № 18 Кубасаева К.М. на Адигюзелова К.А.

Решение от 19.07.2012 по делу № 18 принято комиссией в составе: Адигюзелова К.А., Ганиева Р.Д., Кусиева М.Б.

Решение принятое комиссией антимонопольного органа обжаловано  ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» и ОАО «Дагэнергосеть» в арбитражный суд.

Пунктом 78 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила, в редакции спорного периода), установлено, что гарантирующий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII настоящих Правил, инициировать частичное (полное) ограничение режима потребления электрической энергии (приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) с покупателем) в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии (мощности) и оказанных услуг и возникновения задол­женности, соответствующей одному периоду между установленными договором сроками платежа, с учетом особенностей процедуры ограничения отдельных категорий потребителей, установленных разделом XIII настоящих Правил.

В соответствии с пунктом 161 Правил ограничение режима потребления может вводиться в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, в том числе по предварительной оплате, если такое условие предусмотрено соответствующим договором с потребителем.

Вместе с тем, пункт 175 Правил содержит порядок введения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств в отношении потребителей - юридических лиц определяется в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии), договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, а также иных договорах и предусматривает: порядок обязательного предварительного письменного уведомления потребителя об ограничении режима потребления с указанием размера задолженности (иных неисполненных обязательств), а также даты предполагаемого введения ограничения режима потребления, которая не может наступить до истечения 5 рабочих дней с даты получения уведомления.

Уведомление подписывается уполномоченным представителем инициатора введения ограничения и вручается потребителю под расписку о вручении либо направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, если иной способ уведомления не предусмотрен договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии), договором оказания услуг по передаче электрической энергии.

Согласно п. 2.2.1 договора энергоснабжения от 06.04.2009 гарантирующий поставщик имеет право приостановить исполнение обязательства по настоящему договору в случаях и порядке, установленном в приложении № 7 настоящего договора.

Согласно п/п а п.1 приложения к договору № 7 частичное и (или) полное ограничение режима потребления производится в порядке, предусмотренном действующим законодательством, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения покупателем, предусмотренные пунктом 8.1 настоящего договора сроки, обязательств по оплате (в том числе предварительные) приобретенные по настоящему договору электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией, суммарно за 2 или более сроков платежа (далее - неисполнение или ненадлежащее исполнение покупателем своих обязательств).

Согласно п. 2 приложения № 7 ограничение режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения покупателем своих обязательств (подпункт «а» пункта 1 настоящего порядка) или в случае прекращения обязательств сторон по договору (подпункт «б» пункта 1 настоящего порядка) вводится по инициативе гарантирующего поставщика, при условии согласования в письменной форме такого ограничения режима потребления сетевой организации, к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства покупателя.

Правила не предусматривают какой-либо иной процедуры введения режима частичного ограничения в зависимости от категории надежности.

Согласно пункту 113 Правил для третьей категории надежности допустимое число часов отключения в год составляет 72 часа, но не более 24 часов подряд, включая срок восстановления энергоснабжения, за исключением случаев, когда для производства ремонта объектов электросетевого хозяйства необходимы более длительные сроки, согласованные с федеральным органом исполнительной власти по государственному энергетическому надзору.

В данном пункте не содержатся положений, исключающих применение требований к порядку введения ограничений режима потребления