Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2013 по делу n А15-1925/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в   Реестр хозяйствующих субъектов занимающих на рынке определенного товара долю более 35% пот поставке и реализации природного газа.

В соответствии со ст. 26 Закона N 69-ФЗ в целях обеспечения надежного функционирования системы газоснабжения и работающих на газовом топливе организаций системы электро- и теплоснабжения осуществляются меры по координации взаимодействия указанных систем, в том числе: организация - собственник системы газоснабжения и организация - собственник системы электро- и теплоснабжения заключают долгосрочный договор поставки электрической и тепловой энергии для объектов системы газоснабжения и газа для объектов системы электро- и теплогазоснабжения с указанием особых условий таких поставок и оплаты за поставляемые газ, электрическую и тепловую энергию.

Согласно ст. 25 Закона № 69-ФЗ на основе договоров поставки газа и договоров об оказании услуг по его транспортировке потребители обязаны оплатить поставки газа и оказанные услуги. При несоблюдении потребителями условий договоров поставщики вправе уменьшить или прекратить поставки газа в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (ст. 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу п. 2 ст. 546 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что прекращение или ограничение подачи тепловой энергии без согласования с абонентом -юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения абонентом обязательств по оплате энергии. Порядок прекращения или ограничения подачи электрической и тепловой энергии и газа организациям-потребителям при неоплате поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 05.01.1998 № 1 (далее - Порядок).

Порядок распространяется на организации-потребители, прекращение или ограничение подачи топливно-энергетических ресурсов которым может привести к опасности для жизни людей и тяжелым экологическим последствиям, а также на медицинские учреждения, организации связи, объекты жилищно-коммунального хозяйства, объекты вентиляции, водоотлива и основные подъемные устройства угольных и горнорудных организаций и метрополитен.

В соответствии с п. 34 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила), поставщик имеет право уменьшить или полностью прекратить поставку газа покупателям (но не ниже брони газопотребления) в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ и (или) за его транспортировку, за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации.

В такой перечень в силу постановления Правительства Российской Федерации от 29.05.2002 № 364 входят финансируемые за счет средств федерального бюджета организации, обеспечивающие безопасность государства.

В соответствии с пунктом 7 Порядка ограничения подачи газа не подлежит ограничению ниже аварийной (технологической) брони или прекращению подача топливно-энергетических ресурсов организациям, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации. Аналогичное положение содержится в пункте 34 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162.

Особые условия поставки газа, подачи электрической и тепловой энергии и их оплаты установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 29.05.2002 N 364 "Об обеспечении устойчивого газо- и энергоснабжения финансируемых за счет средств федерального бюджета организаций, обеспечивающих безопасность государства". В соответствии с названным постановлением газоснабжающие организации могут принимать на себя обязательства не отключать газ определенным потребителям. Такие условия в обязательном порядке включаются в государственные контракты на поставку газа, заключаемые государственными заказчиками с поставщиками газа, согласно приложению N 1, а также в договоры поставки газа согласно приложению N 2 и в договоры энергоснабжения согласно приложению N 3, заключаемые газо- и энергоснабжающими организациями независимо от организационно-правовой формы с финансируемыми за счет средств федерального бюджета организациями-потребителями топливно-энергетических ресурсов, обеспечивающими безопасность государства (воинскими частями, учреждениями, предприятиями и организациями федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, а также предприятиями, учреждениями и организациями уголовно-исполнительной системы и государственной противопожарной службы).

ООО "Дагестанэнерго" к указанным потребителям не относится.                                   

ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» не связано государственным контрактом, подлежащим исполнению на соответствующих условиях, следовательно, в случае непогашения потребителем задолженности вправе после соответствующего предупреждения полностью прекратить такому потребителю подачу газа.

Правовые выводы совпадают с правовой позицией Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа, изложенной в постановлении от 16.08.2010 по делу № А15-945/2008.

Порядком ограничения подачи газа установлена последовательность действий энергоснабжающей (газоснабжающей) организации по прекращению или ограничению подачи топливно-энергетических ресурсов при неоднократном нарушении организацией-потребителем сроков оплаты поданных ей (использованных ею) топливно-энергетических ресурсов.

В соответствии с пунктами 3 и 4 Порядка при неоплате организацией-потребителем поданных ей (использованных ею) топливно-энергетических ресурсов за один период платежа, установленный договором, энергоснабжающая или газоснабжающая организация предупреждает организацию-потребителя, что в случае неуплаты задолженности до истечения второго периода платежа может быть ограничена подача (потребление) соответствующих топливно-энергетических ресурсов. При задержке платежей сверх установленного в предупреждении срока энергоснабжающая или газоснабжающая организация вправе ввести ограничение подачи (потребления) топливно-энергетических ресурсов до уровня аварийной брони, если иное не предусмотрено договором. При введении указанного ограничения энергоснабжающая или газоснабжающая организация извещает об этом организацию-потребителя за сутки до введения ограничения.

Согласно пункту 6 Порядка в случаях, когда к сетям, принадлежащим организации-потребителю, подключены абоненты, которые своевременно оплачивают использованные топливно-энергетические ресурсы, организация-потребитель обязана по соглашению с газоснабжающей организацией обеспечить подачу этим абонентам топливно-энергетических ресурсов в необходимых для них объемах.

По смыслу указанного положения, организация-потребитель обязана обеспечить подачу абонентам, подключенным к ее сетям, которые своевременно оплачивают использованные топливно-энергетические ресурсы, этих ресурсов в необходимых для них объемах. При этом отношения по поводу поставок необходимых в такой ситуации объемов топливно-энергетических ресурсов должны быть урегулированы на основании соответствующих соглашений между ресурсоснабжающими организациями и организациями-потребителями. Инициатива заключения такого соглашения и ответственность за необеспечение подачи добросовестным абонентам топливно-энергетических ресурсов в данном случае лежит на организации-потребителе, как располагающей сведениями о таких абонентах и их численности.

Наличие соглашения является обязательным и должно предшествовать прекращению ресурсоснабжающими организациями подачи газа организациям-потребителям во избежание нарушения прав указанных абонентов, в частности, на получение коммунальных услуг.

Соглашение носит гражданско-правовой характер и его следует рассматривать как изменение сторонами условий ранее заключенного договора поставки в части определения объемов и сроков поставки энергоресурса, правовое регулирование которого предусмотрено Главой 29 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Данная правовая позиция по толкованию пункта 6 Порядка изложена в решении Высшего Арбитражного Суда от 12.09.2012 № ВАС-9586/12, в котором подчеркнуто, что именно организация-потребитель обязана принять меры к бесперебойному поступлению топливно-энергетических ресурсов потребителям, не имеющим задолженности.

По настоящему спору такой организацией является ООО «Дагестанэнерго».

Согласно статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Условиями действующих между сторонами договоров поставки газа от 21.11.2011 №12-33/00-0004/12/220ПТО, № 12-33/00-0004/220ПТО и от 22.11.2010 №12-33/00-004/11  (пункт  5.4 указанных договоров) покупатель не позднее 10-го числа месяца, следующего за месяцем поставки, производит 100% оплату поставленного газа.

По условиям договоров обязанность ООО «Дагестанэнерго» оплатить приобретенный газ не ставится в зависимость от получения  им от абонентов оплаты за коммунальные услуги.

ООО «Дагестанэнерго» в соответствии с принятыми на себя обязательствами должно оплачивать газоснабжающей организации полученный газ по действующим тарифам и в установленные договором сроки.

ООО «Дагестанэнерго» не выполнило договорные обязательства, допустив неоднократное нарушение сроков оплаты.

 По факту наличия задолженности в период прекращения подачи газа спора не имеется и материалами дела это обстоятельство подтверждается, в т.ч. решениями Арбитражного суда Республики Дагестан от 05.12.2012 по делу № А15-818/2012, от 05.12.2012 по делу № А15-1381/2012, от 06.12.2012 по делу № А15-1383/2012.

Имея задолженность в значительном размере, ООО «Дагестанэнерго», и ресурсы для ее оплаты в виде платежей за горячее водоснабжение и отопление от потребителей коммунальных услуг, не предприняло надлежащие меры к ее погашению.

 Прекращение подачи газа вызвано невыполнением обществом своих договорных обязательств по оплате полученного газа.

 Доказательства того, что надлежащее исполнение обязанностей по обеспечению населения горячим водоснабжением оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, ООО «Дагестанэнерго» не представлено.

Суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что ООО «Дагестанэнерго» не представило доказательства принятия всех зависящих от него мер по погашению задолженности перед газоснабжающей организацией с целью восстановления подачи газа в котельную и выполнения договорных обязательств по горячему водоснабжению и отоплению жилых домов.

Прекращение подачи отопления и горячего водоснабжения потребителям является следствием незаконного бездействия ООО «Дагестанэнерго», и признание антимонопольным органом газоснабжающей организации нарушившей положения антимонопольного законодательства при прекращении обществу поставки газа само по себе не является доказательством отсутствия вины ООО «Дагестанэнерго» в совершении административного правонарушения, поскольку поставка газа была прекращена в связи с наличием у общества задолженности за потребленный газ и непринятием им достаточных мер по его погашению.

Примененные обществом ограничение подачи газа ООО «Дагестанэнерго» были обусловлены наличием у ООО «Дагестанэнерго» задолженности перед обществом.

Антимонопольным органом не доказано причинение какого-либо вреда вследствие прекращения подачи газа потребителям коммунальных услуг.

Кроме того, из материалов дела видно, что прекращение подачи газа имело место в период, когда отопительный сезон в г. Махачкале был завершен (апрель-май) и спора по данному факту не имеется.

Признавая ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» нарушившим Закон «О защите конкуренции», Управление фактически поставило в одинаковое положение общество, поставляющее газ, и не получающее его стоимость, и покупателя ООО «Дагестанэнерго», поставляющее теплоноситель потребителю и получающее с него оплату и за ресурс, и за услуги по поставке тепловой энергии и систематически не рассчитывающееся с продавцом этого ресурса.

Аналогичный вывод при схожих фактических обстоятельствах спора выражен и в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.10.2012 № А53-26921/2011.

Между тем, как указано выше, в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Однако доказательств того, что для сокращения (ограничения) подачи газового ресурса общество не имело экономического или технологического обоснования и что заявитель при задолженности ООО «Дагестанэнерго» более двух расчетных периодов имеет возможность для рентабельного производства теплоносителя, антимонопольным органом не представлено.

Признав ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» нарушившим часть 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», антимонопольный орган фактически допустил, чтобы неплательщик за потребленный ресурс в дальнейшем потреблял бы этот ресурс без оплаты, не предпринимая никаких действий к изменению ситуации.

Между тем в силу ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Понуждение собственника ресурса безвозмездно передавать его коммерческой организации, которая