Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2013 по делу n А63-9792/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                          

12 апреля 2013 года                                                                                      Дело № А63-9792/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 апреля 2013 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семенова М.У., судей: Афанасьевой Л.В., Параскевовой С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гузоевым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 28.01.2013 по делу № А63-9792/2011 (судья Быкодорова Л.В.) по заявлению открытого акционерного общества «Ставропольгоргаз», г. Ставрополь (ОГРН 1022601937049, ИНН 2633001380) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (ОГРН 1022601989508, ИНН 2634003887) об оспаривании решения, предписания и постановления о привлечении к административной ответственности,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Черпак Андрей Александрович, г. Ставрополь,

при участии в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи с Арбитражным судом Ставропольского края: от заявителя Юрченко И.А. по доверенности от 01.03.13 № 15 и Николаев О.Ю. по доверенности от 09.01.13 № 2; от заинтересованного лица Колесникова Ж.В. по доверенности от 09.01.13,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Ставропольского края от  30.03.2012, оставленным без изменения постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2012, отказано в удовлетворения заявления открытого акционерного общества «Ставропольгоргаз», г. Ставрополь (далее – заявитель, общество) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее – управление) об оспаривании принятого по жалобе Черпака А.А. решения от 12.08.2011 о признании общества нарушившим пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), предписания от 12.08.2011 № 48 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и постановления от 21.11.2011 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьёй 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс).

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.11.2012 судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ставропольского края.

Решением от 28.01.2013, принятым по результатам повторного рассмотрения дела, суд первой инстанции удовлетворил заявление общества к управлению, указав на правомерность применения обществом индекса 6,45, поскольку порядок формирования стоимости услуг, оказываемых обществом, не подлежит государственному регулированию, а, следовательно, хозяйствующие субъекты при установлении тарифов вправе руководствоваться ведомственными актами.

В апелляционной жалобе управление просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении заявления, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права и неполное выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела. В частности, апеллянт считает, что факт нарушения в действиях общества пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции подтверждается материалами дела и заключается в применении для расчетов стоимости цен на услуги по пуску и врезке газа индекса изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ, который не мог быть применен, поскольку нормативно-правовым актом установлен исчерпывающий перечень условий для его применения.

Общество в отзыве возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность судебного решения.

Представители управления и общества в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее соответственно.

 Апелляционная жалоба рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в отсутствие Черпака А.А. (третье лицо), извещенного о времени и месте проведения судебного заседания надлежащим образом.  

Проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права в соответствии с требованиями статей 268 – 271 АПК РФ, изучив и оценив в совокупности все материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в управление поступило обращение Черпак А.А. на действия общества о разъяснении законности и обоснованности применения индекса 6,45 при проведении расчетов стоимости по предоставлению ОАО «Ставропольгоргаз» услуг по газификации и врезке и пуску газа в жилой дом.

Обществом был составлен локально-сметный расчет на врезку и пуск газа в жилой дом по ул. Криничная, 12 г. Ставрополя.

Локально-сметный расчет имеет в своем составе следующие позиции:

«врезка приспособлением», - обоснование Прейскурант «Ставропольгоргаз»;

«выход мастера», - обоснование ТС-10-2-1;

«пусконаладочные работы газового оборудования жилого дома», обоснование ТЕРп07-02-001-01;

Как следует из решения управления, расчеты составлены на основании территориальных единичных расценок (далее - ТЕР) на строительные работы и предназначенных для определения прямых затрат в сметной стоимости строительных работ по устройству сетей газоснабжения, а также для расчета за выполненные работы. Для определения конечной стоимости работ обществом был применен индекс изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ, предусмотренный для Ставропольского края - 6,45.

Индекс 6,45 предназначен для укрупненных расчетов стоимости строительства базисно-индексным методом, формирования начальной цены при подготовке конкурсной документации и общеэкономических расчетов в инвестиционной сфере для объектов капитального строительства, финансирование которых осуществляется с привлечением средств федерального бюджета. Указанный индекс предназначен для объектов капитального строительства, финансирование которых осуществляется с привлечением бюджетных средств.

Указанный вид услуг не относится к строительно-монтажным работам, предусмотренным Письмом Министерства регионального развития РФ от 20.01.2010 № 1289-СК/08 «О рекомендуемых к применению в I квартале 2010 года индексах изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ, индексах изменения сметной стоимости проектных и изыскательских работ, индексах изменения сметной стоимости прочих работ и затрат, а также индексах изменения сметной стоимости оборудования» (далее – Письмо №  1289-СК/08) и позволяющим применять при расчете стоимости услуг по врезке и пуску газа индекс 6,45.

На основании изложенного управлением было возбуждено дело № 2 в отношении общества по признакам нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в незаконном применении индекса 6,45, утвержденного Письмо №  1289-СК/08 для Ставропольского края, при расчете стоимости услуг по врезке и пуску газа.

В целях определения доминирующего положения общества на рынке услуг по врезке вновь построенного газопровода в магистральную газовую сеть и выполнению пусконаладочных работ газового оборудования жилых домов, управлением был проведен анализ состояния конкурентной среды на указанном рынке.

Установление доли общества на рынке услуг по врезке вновь построенного газопровода в магистральную газовую сеть и выполнению пусконаладочных работ газового оборудования жилого дома проведено управлением в соответствии с регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденным приказом Федеральной антимонопольной службы России от 17.01.2007 № 5 (далее - Регламент).

Согласно пункту 3.4 Регламента анализ состояния конкуренции проводится в соответствии с порядком проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта.

При проведении анализа рынка услуг по врезке вновь построенного газопровода в магистральную газовую сеть и выполнению пусконаладочных работ газового оборудования жилого дома управление руководствовалось Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным приказом Федеральной антимонопольной службы России от 28.04.2010 №220 и зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 02.08.2010 № 18026 (далее - Порядок проведения анализа).

В соответствии с пунктами 6.2.1, 10.1.1, 10.1.2 стандарта отрасли «Техническая эксплуатация газораспределительных систем» ОСТ 153-39.3-051-2003 (утвержден приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.07.2003 № 259) работы по врезке газопровода и пуску газа выполняются персоналом эксплуатационной организации. Эксплуатационная организация - специализированная организация, осуществляющая техническую эксплуатацию объектов газораспределительных сетей, объектов СУГ, резервуарных и групповых баллонных установок СУГ, газового оборудования зданий.

Согласно пункту 3 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83, в ред. постановления Правительства Российской Федерации от 27.11.2010 № 940) физическое или юридическое лицо, осуществляющее на принадлежащем ему на праве собственности или ином законном основании земельном участке строительство (реконструкцию) объекта, связанное с увеличением потребляемой нагрузки либо с изменением иных определяющих для данного вида ресурса параметров, для его подключения к сетям инженерно-технического обеспечения обращается с соответствующим заявлением о подключении в организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения и предоставившую технические условия подключения.

На территории города Ставрополя такой организацией является специализированная организация - ОАО «Ставропольгоргаз».

В результате проведенного анализа было установлено, что доля общества на исследуемом рынке составляет 100%, ОАО «Ставропольгоргаз» занимает доминирующее  положение  на рынке услуг по  врезке вновь  построенного газопровода в магистральную газовую сеть и выполнению пусконаладочных работ газового оборудования жилых домов на территории г. Ставрополя.

В ОАО «Ставропольгоргаз» обратился Черпак А.А. с заявлением о газификации незавершенного объекта строительства (жилого дома), расположенного по адресу: г. Ставрополь, ул. Криничная, 12 от газопровода среднего давления Д-76мм.

Обществом были проведены мероприятия, в результате которых был составлен локально-сметный расчет на проведение работ по врезке и пуску газопроводов и газоиспользующего оборудования в указанном домовладении. Данный расчет составлен на основании ТЕР на строительные работы и предназначенных для определения прямых затрат в сметной стоимости строительных работ по устройству сетей газоснабжения, а также для расчета за выполненные работы. Для определения предварительной стоимости работ обществом был применен индекс изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ, предусмотренный для Ставропольского края - 6,45, утвержденный Письмом №  1289-СК/08.

Согласно пояснениям, представленным в адрес управления Государственным учреждением архитектуры и градостроительства Ставропольского края, индекс предназначен для укрупненных расчетов стоимости строительства базисно-индексным методом, формирования начальной цены при подготовке конкурсной документации и общеэкономических расчетов в инвестиционной сфере для объектов капитального строительства, финансирование которых осуществляется с привлечением средств федерального бюджета. Указанный индекс предназначен для объектов капитального строительства, финансирование которых осуществляется с привлечением бюджетных средств.

При применении территориальных единичных расценок Ставропольского края (ТЕР СК) для определения ориентировочной, текущей стоимости строительно-монтажных работ, возможно использовать индекс изменения сметной стоимости. Для определения текущей стоимости услуг в газовом хозяйстве необходимо использовать прейскурант на услуги газового хозяйства (далее - УГХ), утвержденный и введенный в действие приказом ОАО «Росгазификация» от 20.06.2001 № 35.

Указанный прейскурант составлен на базе ранее действующего «Примерного прейскуранта цен на услуги газового хозяйства по техническому обслуживанию и ремонту систем газоснабжения». Корректировка выполнена с учетом современных технико-экономических показателей деятельности ГРО (уровень оплаты труда, процент отчислений на социальные нужды, размер накладных расходов, норматив прибыли, НДС), а также изменений перечня работ и состава исполнителей, связанных с введением в действие ПБ 12-38-00 «Правила безопасности в газовом хозяйстве».

Для определения текущей стоимости услуг общества, предоставляемых гражданам за счет личных средств, следует использовать выше названный прейскурант на УГХ.

Общество занимает доминирующее положение на рынке услуг по врезке вновь построенного газопровода в магистральную газовую сеть и выполнению пусконаладочных работ газового оборудования жилых домов на территории г. Ставрополя.

В рамках реализации полномочий Министерства регионального развития Российской Федерации в области сметного нормирования и ценообразования в сфере градостроительной деятельности разработаны и установлены Письмом № 1289-СК/08 рекомендуемые к применению в I квартале 2010 года индексы изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ, индексы изменения сметной стоимости проектных и изыскательских работ, индексы изменения сметной стоимости прочих работ и затрат, а также индексы изменения сметной стоимости оборудования.

В письме указаны исчерпывающие обстоятельства, при которых применяются индексы изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ, индексы изменения сметной стоимости проектных и изыскательских работ, индексы изменения сметной стоимости прочих работ и затрат, а также индексы изменения сметной стоимости оборудования.

Индексы предназначены для укрупненных