Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2015 по делу n А32-12093/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-12093/2014

24 августа 2015 года                                                                          15АП-12857/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 18 августа 2015 года

Полный текст постановления изготовлен 24 августа 2015 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Клята Е.В.

при участии:

от истца: представитель Ненашев П.А., паспорт, доверенность № 2 от 06.04.2015

от ответчика: представитель Мозговая М.Е., паспорт, доверенность № 34Д/15 от 01.01.2015

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Климатические системы»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.04.2015 по делу № А32-12093/2014  (судья Огилец А.А.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Климатические системы» (ИНН 2315056018, ОГРН 1022302396775)

к ответчику открытому акционерному обществу «ТПС Недвижимость» (ИНН 7701350158, ОГРН 1047701060131)

о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Климатические системы» (далее-  истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к  открытому акционерному обществу «ТПС Недвижимость» (далее - ответчик) о взыскании задолженности по договору № 0810 от 08.10.2012 в сумме 1840975,50 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 132746,89 руб.  за период с 08.05.2013 по 12.03.2014.

Решением от 22.04.2015 в удовлетворении иска отказано. Мотивируя решение, по результатам проведенной в рамках настоящего дела судебной строительно-технической экспертизы, суд первой инстанции указал, что совокупность установленных обстоятельств свидетельствует о недоказанности факта выполнения истцом работ на заявленную в иске сумму (оплачено  по договору 46 594 900 руб. 39 коп., в то время как доказано выполнение на сумму 45 617 164 руб. 71 коп., в том числе по подписанным актам выполненных работ  на сумму 45 029 148 руб. 95 коп. и по неподписанным актам по результатам экспертизы выполнено на сумму 588015 руб. 76 коп.).

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение от 22.04.2015, принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы заявитель указывает, что, отвечая на вопрос об объемах работ, выполненных с надлежащим качеством, эксперт в заключении № 34-14/16.5 указал в качестве выполненных качественно только те работы, которые подтверждаются исполнительной технической документацией.  В экспертном заключении также указано, что работы выполнены истцом с дефектами, однако, данный факт нельзя считать установленным надлежащим образом, так как визуальный осмотр, на основе которого экспертом был сделан данный вывод, был проведен лишь 01.10.2014, спустя продолжительное время с момента сдачи истцом работ и не установлено, что выполненные истцом работы не подвергались изменениям. По мнению заявителя жалобы, вывод суда о том, что часть работ по спорным актам была выполнена истцом некачественно, не соответствует обстоятельствам дела и не подтвержден доказательствами. Судом не установлено, исключают ли выявленные недостатки возможность использования результата оспариваемых работ по назначению и могут ли они быть устранены подрядчиком или заказчиком, в случае чего ответчик имел бы право не принимать результаты работ и не оплачивать их.     

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика возражала против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, оценив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом,  08.10.2012 между сторонами был заключен договор субподряда N 0810 (далее договор), в соответствии с которым, истец (субподрядчик) обязалось выполнить собственным иждивением (из собственных материалов, собственными силами и средствами) комплекс работ по завершению монтажа внутренних инженерных систем на строящемся многофункциональном торгово-развлекательном комплексе «МореМолл» по адресу: г. Сочи, ул. Новая Заря д. 7, а ответчик (генподрядчик) обязался принять и оплатить выполненные работы.

Согласно п. 2.2. договора, общая стоимость работ устанавливается сметами, являющимися Приложениями N 2/1, N 2/2, N 2/3, N 2/4, N 2/5, N 2/6, N 2/7, N 2/8, согласно которым общая стоимость работ составляет 43 995 824,13 руб., в т.ч. НДС 18% - 6 711227,41 руб.

Стороны в п. 2.3. договора установили, что генподрядчик перечисляет субподрядчику аванс в сумме 17 598 329 руб. 65 коп., в том числе НДС 18% - 2 684 490 руб. 96 коп., в течение 15 (пятнадцати) банковских дней с момента подписания сторонами настоящего договора и предоставления счета на оплату.

Оплата фактически выполненных работ осуществляется генподрядчиком в течение 10 (десяти) рабочих дней - с момента подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ (п. 4.2. настоящего договора), получения от субподрядчика счета на оплату и счета-фактуры, оформленного в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. Оплата производится с пропорциональным зачетом аванса, указанного в п. 2.3. настоящего договора.

Приемка выполненных по настоящему договору работ, согласно п. 4.1, осуществляется сторонами путем подписания акта сдачи-приемки выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-2 и КС-3 соответственно.

Согласно п. 4.2. договора, в случае мотивированного отказа генподрядчика от приемки работ, субподрядчик обязуется не позднее 10 (десяти) календарных дней с даты получения письменного мотивированного отказа генподрядчика от приемки работ, если иной срок не был согласован сторонами в письменной форме, направить генподрядчику письменный ответ, с указанием сроков устранения неисправностей, по которым был дан мотивированный отказ.

В случае, если субподрядчик не выполнил свои обязательства в срок, указанный в письме без уважительной причины генподрядчик вправе требовать исполнения по его выбору любого из требований, предусмотренных ст. 723 Гражданского Кодекса Российской Федерации, а именно:

- безвозмездно устранить недостатки; либо

- соразмерно уменьшить установленную за работы цену; либо

- возместить расходы генподрядчика на устранение недостатков.

При этом, генподрядчик вправе устранить недостатки своими силами или привлечь для их устранения третье лицо. Генподрядчик вправе вычесть такие расходы из сумм, подлежащих оплате субподрядчику и/или из суммы Гарантийного удержания. Повторная приемка результата работ осуществляется генподрядчиком в порядке и сроки, установленные п. п. 4.1 - 4.3 настоящего договора.

Согласно п. 5.1. договора субподряда N 0810 от 08.10.2012, гарантийный период на результат работ составляет 24 месяца с момента выполнения субподрядчиком всех работ (этапов работ) и подписания сторонами окончательного акта сдачи-приемки выполненных работ.

Также, стороны в п. 5.4 договора предусмотрели, что, в случае неустранения недостатков/дефектов субподрядчиком в установленный срок, генподрядчик устранить их самостоятельно (и/или с привлечением третьих лиц), возложив все расходы на субподрядчика.

Срок действия договора установлен в п. 8.1 договора, в котором указано, что настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует до полного исполнения сторонами принятых на себя обязательств.

Дополнительным соглашением № 1 от 01.12.2012 редакция абзаца 2 п. 2.3. договора была изменена на следующую: «Последующая оплата фактически выполненных работ осуществляется генподрядчиком поэтапно, в течение 10 рабочих дней с момента подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ (п. 4.2 договора), получения от субподрядчика счета на оплату и счета-фактуры, оформленного в соответствии с действующим законодательством РФ. Оплата производится с пропорциональным зачетом аванса».

Сторонами 08.10.2012 было заключено дополнительное соглашение N 2, в соответствии с которым, субподрядчик обязался не позднее пятого числа месяца, следующего за отчетным, предоставлять генподрядчику акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2, справку о стоимости выполненных работ по форме КС-3, счет на оплату, счет-фактуру и исполнительную документацию. Генподрядчик в течение 5 (пяти) дней с момента получения указанных документов обязался принять результат работ и подписать акт сдачи-приемки выполненных работ и справку акт сдачи-приемки выполненных работ, либо предоставить мотивированный отказ от приемки работ. По истечении указанного срока, при отсутствии у субподрядчика мотивированного отказа, акт сдачи-приемки выполненных работ и справка акт сдачи-приемки выполненных работ и считаются одобренными, принятыми генподрядчиком и подлежащими оплате на основании одностороннего акта сдачи-приемки выполненных работ.

Согласно п. 2 дополнительного соглашения N 2 от 08.10.2012, субподрядчик не позднее пятого числа месяца, следующего за отчетным, предоставляет генподрядчику акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2, справку о стоимости выполненных работ по форме КС-3, счет на оплату, счет-фактуру и исполнительную документацию. Генподрядчик в течение 5 (пяти) дней с момента получения указанных документов принимает результат работ и подписывает акт сдачи-приемки выполненных работ и справку акт сдачи-приемки выполненных работ, либо предоставляет мотивированный отказ от приемки работ. По истечении указанного срока, при отсутствии у субподрядчика мотивированного отказа, акт сдачи-приемки выполненных работ и справка акт сдачи-приемки выполненных работ и считаются одобренными, принятыми генподрядчиком и подлежащими оплате на основании одностороннего акта сдачи-приемки выполненных работ.

Сторонами 25.02.2013 было заключено дополнительное соглашение N 3, согласно п. 1 которого стороны договорились дополнить договор N 0810 от 08.10.2012 п. 1.6., изложив его в следующей редакции: «Помимо прямо перечисленных в п. 11. договора работ, субподрядчик вправе выполнять (в соответствии с конкретным дополнительным соглашением) для генподрядчика иные работы, на основании заданий генподрядчика, согласованных сторонами в дополнительных соглашениях к настоящему договору».

Согласно п. 4 дополнительного соглашения N 3 от 25.02.2013, субподрядчик принимает на себя обязательство дополнительно выполнить монтаж системы дренажа из холодильной станции, а генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные работы.

Согласно п. 6 дополнительного соглашения, общая договорная стоимость порученных субподрядчику работ по настоящему дополнительному соглашению составляет 136 707 руб. 72 коп., в т.ч. НДС 18%.

Согласно п. 7 дополнительного соглашения, генподрядчик перечисляет субподрядчику аванс в размере 30% от общей стоимости работ, что составляет 41 01 руб. 32 коп., в течение 10 банковских дней с момента подписания настоящего соглашения и получения от субподрядчика счета на оплату. Последующая оплата фактически выполненных работ осуществляется генподрядчиком в течение 10 рабочих дней с момента подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ (п. 4.3. договора).

Согласно п. 8 дополнительного соглашения, начальный срок выполнения работ: 25.02.2013, конечный срок выполнения работ 30.03.2013 (включительно).

Также 25.02.2013 сторонами было заключено дополнительное соглашение N 4 на выполнение дополнительных работ, согласно Приложениям N 1 и N 2.

Пунктом 3 дополнительного соглашения стороны установили, что начальный срок выполнения работ -25.02.2013. Конечный срок выполнения работ - 31.03.2013.

Согласно п. 4 дополнительного соглашения, общая договорная стоимость составляет 3 696 915 руб. 13 коп.

В соответствии с п. 5 дополнительного соглашения, генподрядчик обязался перечислить субподрядчику аванс в размере 30% от общей стоимости работ в течение 15 банковских дней с момента подписания сторонами настоящего дополнительного соглашения.

Последующая оплата фактически выполненных работ осуществляется генподрядчиком в течение 10 рабочих дней с момента подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ (п. 4.3. договора). Оплата производится с пропорциональным зачетом аванса и равно за вычетом гарантийного удержания в размере 5% от стоимости фактически выполненных и принятых работ.

В пункте 6 дополнительного соглашения N 4 от 25.02.2013 стороны договорились о применении особого способа обеспечения генподрядчиком обязательств - гарантийного удержания в размере 5% от общей стоимости работ по настоящему соглашению. Гарантийное удержание, за вычетом сумм, использованных генподрядчиком для покрытия его убытков по договору, выплачивается субподрядчику в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента истечения гарантийного периода и предоставления субподрядчиком генподрядчику счета на оплату.

Также сторонами 25.03.2013 было заключено дополнительное соглашение N 6 на выполнение дополнительных работ согласно Приложениям N 1 и N 2 к дополнительному соглашению.

Согласно п. 3 дополнительного соглашения, начальный срок выполнения работ -25.03.2013. Конечный срок выполнения работ - 30.04.2013.

Согласно п. 4 дополнительного соглашения общая договорная стоимость составляет 171 267 (сто семьдесят одна тысяча двести шестьдесят семь) руб. 56 коп.

Согласно