Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2015 по делу n А32-11077/2012. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов настоящего дела и не оспаривается участвующими в деле лицами, разногласия между одним из залоговых кредиторов - ОАО «УРАЛСИБ» в лице Филиала «Южный» ОАО «УРАЛСИБ» и конкурсным управляющим сводятся к определению порядка продажи предмета залога на стадии публичного предложения.

Суд первой инстанции, утверждая порядок реализации имущества, находящегося в залоге у ОАО «УРАЛСИБ» в лице Филиала «Южный» ОАО «УРАЛСИБ» в данной части в редакции, предложенной конкурсным управляющим должника, счел, что данная редакция соответствует закону и возражения залогового кредитора не состоятельны.

Суд первой инстанции, в обоснование отсутствия у залогового кредитора права оставить за собой нереализованное заложенное имущество на стадии публичного предложения указал, что положения пункта 4 статьи 139 Закона о банкротстве не содержат условий о возможности оставления предмета залога за кредитором в рамках продажи имущества посредством публичного предложения.

Кроме того, Судом указано, что в силу положений части 7 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2014 № 482-ФЗ, дополнившего ст. 138 Закона о банкротстве пунктом 4.2, закрепившим право залогового кредитора оставить предмет залога за собой в ходе торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения на любом этапе снижения цены такого имущества при отсутствии заявок на участие в торгах по цене, установленной для этого этапа снижения цены имущества, изменения (дополнения) в Закон о банкротстве, внесенные Законом №482-ФЗ не распространяются на правоотношения сторон, вытекающих из Порядка реализации заложенного имущества должника, поскольку дело о несостоятельности (банкротстве) должника ОАО «МЯСОКОМБИНАТ КРАСНОДАРСКИЙ» возбуждено до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, до момента завершения процедуры, применяемой в деле о банкротстве (конкурсного производства) и введенной до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Согласно позиции Суда первой инстанций, несмотря на то обстоятельство, что право залога при реализации имущества в форме публичного предложения не прекращается, это не свидетельствует о возникновении у залогового кредитора права изменять установленную законом последовательность проведения мероприятий по продаже имущества должника.

По мнению Суда первой инстанции, из положений Закона о банкротстве в редакции, применяемой к делу о банкротстве должника, следует, что конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой только по результатам повторных торгов, которые признаны несостоявшимися. При переходе к продаже имущества посредством публичного предложения это право залоговый кредитор утрачивает. Следовательно, залоговому кредитору не предоставлено право определять, на каком этапе он может принять решение об оставлении предмета залога за собой в счет погашения своих требований.

Судом также указано, что на стадии публичного предложения, право залогового кредитора, в соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 №58, сводится лишь к получению выручки от продажи предмета залога в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве.

Как указал Суд первой инстанции, установление так называемой «цены отсечения» (минимальной цены, по которой может быть реализовано имущество), на включении которой настаивал Банк, не предусмотрено нормами Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ.

По мнению Суда, Банком не обоснована целесообразность установления цены отсечения.

Суд в вынесенном Определении указал, что цель процедуры продажи имущества должника путем публичного предложения состоит в реализации имущества должника путем систематического снижения цены и в наиболее короткие сроки. Последовательное снижение цены способствует увеличению круга потенциальных покупателей.

Судом указано, что Закон о банкротстве не содержит положений о предельном снижении цены имущества при его продаже посредством публичного предложения.

По мнению Суда, довод Банка о том, что отсутствие в порядке реализации залогового имущества цены отсечения может привести к продаже имущества по минимальной цене, основан, исключительно, на его предположениях о недобросовестности потенциальных покупателей, что противоречит презумпции, установленной пунктом 5 статьи 10 ГК РФ.

На основании вышеизложенного, Суд пришел к выводу, что предложение Банка об установлении цены отсечения не основано на нормах законодательства о банкротстве и не соответствует цели продажи имущества посредством публичного предложения.

Также суд первой инстанции указал, включение Банком в порядок реализации положений возможности утилизация заложенного имущества, в счет погашения их требований не основано на нормах действующего законодательства, по мнению суда, данное правило, окажет негативное влияние на возможность получения максимальной выручки от продажи предмета залога, противоречит закону.

Между тем судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» (далее также – Пленум № 58) основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными. Условия порядка продажи имущества, противоречащие требованиям закона, не могут применяться.

Соответствующие возражения конкурсного управляющего и кредиторов могут быть признаны обоснованными, в частности, если предложения залогового кредитора влекут за собой необоснованное затягивание процедуры конкурсного производства, которая не может продолжаться сколь угодно долго, а установленные залоговым кредитором шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения и периодичность ее снижения не обеспечивают эффективную реализацию заложенного имущества с наименьшими затратами.

При таких обстоятельствах бремя доказывания несоответствия закону предложенного залоговым кредитором Порядка лежит на конкурсном управляющем.

По эпизоду определения цены отсечения и права залогодержателя оставить имущество за собой, не проданного в порядке публичного предложения в погашение соответствующей части требований, либо определения дальнейшего порядка реализации заложенного имущества, судом апелляционной инстанции установлено следующее.

В этом случае, как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в абзаце третьем пункта 13 постановления от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - постановление N 58), выручка от реализации заложенного имущества посредством публичного предложения направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве. Это означает, что по меньшей мере 70 либо 80 процентов средств, полученных в конкурсную массу от реализации предмета залога, гарантированно направляется на погашение требований залогового кредитора (в пределах непогашенных сумм кредита (займа) и процентов за пользование заемными средствами).

Таким образом, и при продаже в конкурсном производстве заложенного имущества посредством публичного предложения залоговый кредитор сохраняет приоритет перед иными кредиторами. Поэтому не имелось оснований считать права залогодержателя автоматически прекращенными в ситуации, когда он не воспользовался правом оставить предмет залога за собой после объявления повторных торгов несостоявшимися.

По смыслу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения и периодичность ее снижения как составляющие порядка и условий реализации заложенного имущества определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом. Следовательно, залоговому кредитору предоставлено право определить цену отсечения, как составляющую порядка и условий реализации заложенного имущества, поскольку он вправе определять порядок и условия проведения торгов.

При определении порядка реализации имущества должника необходимо исходить из принципов целесообразности и разумности, а также иметь в виду, что основной целью проведения торгов является получение максимально возможной выручки от продажи имущества должника. При этом действующее законодательство не исключает возможность дальнейшей реализации заложенного имущества, в случае если первые и повторные торги признаны несостоявшимися, а реализация имущества посредством публичного предложения не была осуществлена, в частности, в связи с установлением высокой цены отсечения.

На основании вышеизложенных норм права, залоговый кредитор в пункте 4.1. Порядка предусмотрел, что цена, по достижении которой при отсутствии предложений потенциальных покупателей торги по реализации заложенного имущества должника посредством публичного предложения подлежат остановке (цена отсечения) составляет 51% (пятьдесят один процент) от установленной начальной цены продажи имущества посредством публичного предложения.

Предложение Банка о цене отсечения подлежит применению в совокупности с максимально возможным числом предложений о приобретении имущества (7 шагов поэтапного снижения цены каждые 7 календарных дней с величиной пошагового снижения цены на 7%, продолжительностью приема заявок 56 календарных дней), что направлено на обеспечение доступа к торгам и исключение необходимости отчуждения имущества по цене отсечения.

Предусматривая в Порядке реализации залогового имущества минимальную цену отсечения для торгов в форме публичного предложения и, ограничивая ее определенным размером (51% (пятьдесят один процент) от установленной начальной цены продажи имущества посредством публичного предложения, ниже которой имущество Должника не может быть продано, залоговый кредитор, тем самым, не допускает создания такой ситуации, когда имущество должника может быть продано по самой минимальной цене, которая не сможет обеспечить получение залоговым кредитором (залоговыми кредиторами) удовлетворения своих требований за счет заложенного имущества.

Поэтому установление Банком, как залоговым кредитором величины цены отсечения направлено, прежде всего, в защиту законных интересов не утратить возможности получить в конкурсном производстве удовлетворение своих требований за счет заложенного имущества Должника в виде денежных средств, вырученных от продажи этого имущества, либо в натуральном выражении.

Отсутствие цены отсечения может привести к злоупотреблениям, выражающимся в умышленном затягивании торгов (публичного предложения) в целях приобретения реализуемого имущества по стоимости ниже рыночной. Данная позиция нашла отражение в судебной практике (Постановление ФАС Поволжского округа от 22.01.2013 г. по делу №55-22165/2010).

При этом, в случае, если залоговое имущество не реализовано в порядке, установленном Положением (предусматривающем цену отсечения, при достижении которой торги посредством публичного предложения прерываются), залоговый кредитор вправе от цены отсечения определить порядок и условия проведения дальнейших торгов путем публичного предложения (в силу абзаца 3 пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве) либо принять заложенное имущество в счет удовлетворения своих требований по цене отсечения. Последнее возможно, поскольку законом не установлен прямой запрет на возможность использования залоговым кредитором данного права в случае признания торгов, в том числе посредством публичного предложения, не состоявшимися.

Отменяя состоявшиеся по настоящему делу судебные акты, суд кассационной инстанции в постановлении от 26.02.2015г. указал, что условие предусматривающее при достижении определенного банком порога имущество будет передано другим кредиторам, в органы местного самоуправления либо утилизировано (при отказе от имущества как залоговыми, так и иными кредиторами) противоречит положениям ст. 138 Закона о банкротстве и нарушает права иных кредиторов.

Как отметил суд кассационной инстанции, сам по себе факт нереализации имущества по цене отсечения не свидетельствует о принципиальной невозможности его продажи. Имущество, нереализованное за 51% его первоначальной стоимости, нельзя признать неликвидным и подлежащим утилизации (стр. 7 постановления от 26.02.2015г.).

Банк, уточняя требование по апелляционной жалобе, учел указание суда кассационной инстанции  и представил спорные пункты в следующей редакции.

В пункте 4.3 Порядка продажи указано, что по достижении цены отсечения, указанной в п.4.1 настоящего Порядка и остановке торгов, имущество должника предлагается конкурсным управляющим залоговым кредиторам должника в счет погашения задолженности пропорционально размеру обеспеченных залогом требований, включенных в реестр требований кредиторов должника по цене отсечения составляющей 51% (пятьдесят один процент) от установленной начальной цены продажи имущества посредством публичного предложения, что в денежном выражении составляет 12 881 479 руб.45 коп.

Согласие принять заложенное имущество должника в счет погашения задолженности, залоговые кредиторы (залоговый кредитор) должны направить конкурсному управляющему в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты получения от конкурсного управляющего должника предложения об этом (в письменной форме).

При отказе залоговых кредиторов от принятия имущества должника для погашения своих требований по цене составляющей 51% (пятьдесят один процент) от установленной начальной цены продажи имущества посредством публичного