Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2015 по делу n А01-2118/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ст. 34 Закона об ООО очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Следовательно, после окончания финансового года очередное общее собрание участников ООО «Карьер – Сервис» по утверждению годовых результатов деятельности общества за 2008 г., за 2009 г. должно соответственно проводиться в срок не позднее 01.05.2009, 01.05.2010.

Как указал суд первой инстанции, зная о не проведении очередных общих собраний по утверждению годовых результатов деятельности общества за 2008 г., за 2009 г., Кучеренко Ю.Я. мог инициировать в порядке, предусмотренном Законом об ООО и Уставом общества, проведение внеочередных собраний с соответствующей повесткой дня.

Согласно п. 1 ст. 35 Закона об ООО внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Пунктом 2 статьи 35 Закона об ООО установлено, что внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано исполнительным органом общества по его инициативе, а также по требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Согласно пункту 4 статьи 35 Закона об ООО в случае, если в течение установленного названным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения, и проведено в порядке, предусмотренном ст. ст. 36 и 37 Закона об ООО.

Пунктами 12.5, 12.6, 12.10 Устава ООО «Карьер–Сервис» также предусмотрено право созыва внеочередного общего собрания общества по требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества в случаях, если этого требуют интересы общества.

Следовательно, Кучеренко Ю.Я., как участник ООО «Карьер – Сервис», обладающий долей в уставном капитале общества в размере 25,025%, в силу положений ст. ст. 35 - 37 Закона об ООО и пп. 12.5, 12.6, 12.9., 12.10 Устава ООО «Карьер – Сервис», как участник общества, обладающий более чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, зная о не проведении Чичом И.П., как директором ежегодных собраний общества, не составлении им и не представлении на утверждение общего собрания участников годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, также имел право требовать созыва и проведения внеочередного общего собрания общества с соответствующей повесткой дня. Однако, истец данными правами не воспользовался.

Таким образом, при проявлении должной разумности и осмотрительности, воспользовавшись принадлежащими ему правами участника общества на получение информации о деятельности общества, в том числе на ознакомление с бухгалтерскими документами общества, на участие в очередных общих собраниях участников общества, а также на созыв и проведение внеочередных общих собраний участников общества, предусмотренными ст. 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. ст. 8, 34 - 38 Закона об ООО, истец, как участник общества, должен был и мог узнать об обстоятельствах, явившихся основанием для обращения с иском в суд о взыскании причиненных обществу убытков за 2008 г. и за 2009 г., не позднее 01.05.2009 и 01.05.2010 (срок, в течение которого должны были проводиться общие собрания участников Общества после окончания финансового года).

На требование о взыскании с единоличного исполнительного органа причиненных обществу убытков распространяется установленный ст. 196 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности в три года.

Следовательно, учитывая срок подачи Кучеренко Ю.Я. искового заявления в суд - 13.09.2013 г., суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что трехлетний срок исковой давности для взыскания с Чича И.П. причиненных обществу убытков за 2008 г. и 2009 г. по данному делу истек соответственно 01.05.2012 и 01.05.2013.

По правилам части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований либо возражений.

Статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Доказательства, подтверждающие неправомерность действий Чича И.П. по отчету за израсходованные денежные средства, не представлены. В протоколе общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 24.04.2009 такие сведения также отсутствуют.

Согласно п. 2 ст. 199 Гражданского кодекса Российской Федерации исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

Поскольку, истец пропустил сроки исковой давности по требованиям о взыскании с ответчика причиненных обществу убытков за 2008 г. и 2009 г. и ответчик заявил об истечении сроков исковой давности, а в соответствии с п. 2 ст. 199 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.11.2001 N 15 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2001 N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре является самостоятельным основанием для отказа в иске, то в удовлетворении требований Кучеренко Ю.Я. о взыскании с Чича И.П. причиненных обществу убытков за 2008 г. и 2009 г. в размере 3096664 рублей 67 коп. отказано правомерно.

Судом первой инстанции установлено, что исходя из сведений, содержащихся в выписке по расчетному счету ООО «Карьер – Сервис», открытом в банке ОАО АКБ «Новация» и в карточке счета 50.1, Чичом И.П. в период исполнения обязанностей директора Общества с 01.01.2010 по 11.08.2010 с расчетного счета предприятия были сняты в подотчет денежные средства в сумме 1107000 руб., в том числе: 12.01.2010 - 12000 руб., 27.01.2010 - 300000 руб., 01.02.2010 - 50000 руб., 25.02.2010 - 500000 руб., 21.04.2010 - 55000 руб., 27.04.2010 - 40000 руб., 11.08.2010 - 150000 руб.

Согласно аудиторского заключения ЗАО «Западно-Сибирский аудит» N 211 от 30.09.2011 (Таблица N 1) аудитором документально подтверждено израсходование директором ООО «Карьер – Сервис» Чичом И.П. на нужды предприятия за период с августа 2007 г. по июнь 2011 г. денежных средств в сумме 434735 руб. 33 коп., денежные средства в сумме 111960 руб. выданы в 2010 г. в виде заработной платы сотрудникам Чичу И.П., Алтунину В.Н.

Из суммы документально подтвержденных израсходованных директором ООО «Карьер – Сервис» Чичом И.П. за период с августа 2007 г. по июнь 2011 г. наличных денежных средств в размере 302775 рублей 33 копеек, исходя из прилагаемых к аудиторскому заключению ЗАО «Западно-Сибирский аудит» N 211 от 30.09.2011 документов к авансовым отчетом в 2010 г. на нужды предприятия были потрачены денежные средства в размере 207943 рублей 90 копеек. Подтверждением этого являются:

-товарный чек 7953 от 21.02.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 61 рубль, товарный чек 7954 от 21.02.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 40 рублей, товарный чек 7962 от 25.02.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 2 694 рубля, товарный чек от 26.02.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 355 рублей, накладная N 16 от 26.02.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 4 480 рублей, товарный чек 7974 от 01.03.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 2 400 рублей, кассовый чек от 01.03.2010 г. на сумму 177 рублей, товарный чек от 06.03.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 858 рублей, товарный чек от 19.03.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 390 рублей, товарный чек от 20.03.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 385 рублей, кассовый чек от 22.03.2010 г. на приобретение масла на сумму 864 рубля, кассовый чек от 22.03.2010 г. на сумму 153 рубля, товарный чек от 25.03.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 1 770 рублей, товарный чек от 28.04.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 570 рублей, квитанция к ПКО от 28.04.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 5 000 рублей, товарный чек от 23.05.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 670 рублей, товарный чек от 03.06.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 339 рублей, кассовый чек от 08.06.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 1 770 рублей, квитанция к ПКО от 15.06.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 1 425 рублей, квитанция к ПКО от 01.07.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 18 000 рублей, накладная N 103 от 07.07.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 1 250 рублей, квитанция к ПКО от 08.07.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 1 000 рублей, товарный чек от 19.07.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 400 рублей, товарный чек N 14 от 19.07.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 240 рублей, кассовый чек от 20.07.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 2 745 рублей, кассовый чек от 05.08.2010 г. на приобретение ДТ на сумму 3 360 рублей, кассовый чек от 06.09.2010 г. на сумму 350 рублей, товарный чек от 09.09.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 2 045 рублей, товарный чек N 4546 от 09.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 20 000 рублей, товарный чек от 17.09.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 50 рублей, товарный чек от 17.09.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 28 000 рублей, квитанция к ПКО N 118 от 22.09.2010 г. на сумму 25 000 рублей, квитанция на оплату услуг сотовой связи от 08.09.2010 г. на сумму 100 рублей, квитанция на оплату услуг сотовой связи от 08.09.2010 г. на сумму 200 рублей, квитанция на оплату услуг сотовой связи от 08.09.2010 г. на сумму 100 рублей, счет-фактура N 777 от 17.09.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 1 575 рублей, товарный чек от 18.09.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 1 810 рублей, товарный чек N 6469 от 21.09.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 492 рубля, кассовый чек от 22.09.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 384 рубля 60 копеек кассовый чек от 09.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 187 рублей 20 копеек, кассовый чек от 09.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 600 рублей 72 копейки кассовый чек от 2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 199 рублей 87 копеек, кассовый чек от 2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 226 рублей 20 копеек, кассовый чек от 25.09.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 359 рублей 90 копеек, кассовый чек от 10.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 359 рублей 99 коп., кассовый чек от 02.10.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 1 299 рублей 97 копеек, кассовый чек от 10.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 360 рублей, кассовый чек от 25.10.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 5 040 рублей, кассовый чек от 26.10.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 6 720 рублей, кассовый чек от 10.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 360 рублей, кассовый чек от 10.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 499 рублей 90 копеек, товарный чек от 06.10.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 840 рублей, товарный чек от 07.10.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 150 рублей, квитанция на оплату услуг сотовой связи от 21.10.2010 г. на сумму 100 рублей, квитанция на оплату услуг сотовой связи от 21.10.2010 г. на сумму 50 рублей, кассовый чек от 11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 5 880 рублей, кассовый чек от 04.11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 1 128 рублей, кассовый чек от 11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 1 014 рублей, кассовый чек от 08.11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 6 720 рублей, кассовый чек от 11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 7 000 рублей, кассовый чек от 10.11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 7 000 рублей, кассовый чек от 11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 7 000 рублей, кассовый чек от 11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 299 рублей 87 копеек, кассовый чек от 14.11.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 299 рублей 87 копеек, товарный чек от 03.11.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 575 рублей, накладная N 233 от 11.11.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 1 300 рублей, товарный чек от 15.11.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 920 рублей, товарный чек от 20.11.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 110 рублей, товарный чек N 29 от 23.11.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 320 рублей, квитанция на оплату услуг сотовой связи от 04.12.2010 г. на сумму 100 рублей, квитанция на оплату услуг сотовой связи от 04.12.2010 г. на сумму 100 рублей, кассовый чек от 12.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 199 рублей 98 копеек, кассовый чек от 06.12.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 2 100 рублей, кассовый чек от 12.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 199 рублей 98 копеек, кассовый чек от 12.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 199 рублей 98 копеек, кассовый чек от 12.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 5 670 рублей 98 копеек кассовый чек от 12.2010 г. на приобретение ГСМ на сумму 199 рублей 98 копеек, квитанция на оплату услуг сотовой связи от 12.2010 г. на сумму 50 рублей, квитанция к ПКО от 10.12.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 3 000 рублей, квитанция к ПКО от 20.12.2010 г. и кассовый чек к нему на сумму 7 700 рублей, Представленными ответчиком и исследованными в судебном заседании документами, которые не были учтены при проведении аудиторской проверки, подтверждается, что Чичом И.П., как директором Общества, полученные в 2010 году с расчетного счета предприятия в подотчет наличные денежные средства, были также израсходованы на следующие нужды предприятия:

- перечислены Гапоненко А.В. блиц - переводом в счет погашения задолженности по договору займа, предоставленного Гапоненко А.В. ООО «Карьер – Сервис», по квитанции от 29.01.2010 в сумме 292000 руб., и произведена оплата за прием платы за блиц-перевод по ПКО N 407 от 29.01.2010 в сумме 3000 рублей;

- произведена оплата станции насосной передвижной СНП-500/10 N 53150 согласно договора купли-продажи N 7 от 02.04.2010 по накладной N 17/1 от 02.04.2010 за ООО «Карьер – Сервис» в сумме 250000 рублей;

- произведена оплата электроэнергии по квитанции к ПКО от 30.12.2010 и кассовому чеку